Апелляционное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 12 декабря 2012 г. по делу N 33А-2778/2012

Апелляционное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 12 декабря 2012 г. по делу N 33А-2778/2012

Судебная коллегия по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Костина В.А.,

судей: Василенко И.И.,

Зари А.И.,

при секретаре Малиной Ю.Ю.

рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе представителя командующего войсками "данные изъяты" командования внутренних войск "данные изъяты" России (далее - региональное командование) и командира войсковой части N - "данные изъяты" ФИО11. на решение Ростовского-на-Дону гарнизонного военного суда от 7 сентября 2012 года, которым удовлетворено заявление бывшего военнослужащего

"данные изъяты" Тюлюпкалиева Николая Маратовича

об оспаривании действий командующего войсками регионального командования и командира войсковой части N, связанных с досрочным увольнением заявителя с военной службы и исключением его из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Костина В.А., объяснения представителя командующего войсками регионального командования и командира войсковой части N - Щитченко В.И. в обоснование поданной жалобы, представителя заявителя - адвоката Слабоуса Р.А., возражавшего против доводов жалобы, выступление военного прокурора отдела военной прокуратуры "данные изъяты" военного округа "данные изъяты" Петрова М.С., предложившего решение суда отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Тюлюпкалиев обратился в суд с заявлением, в котором просил признать незаконными приказ командующего войсками регионального командования от ДД.ММ.ГГГГ N в части досрочного увольнения его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и приказ командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N в части исключения его из списков личного состава воинской части, обязать этих воинских должностных лиц отменить названные приказы в указанной части, восстановить его на военной службе.

Решением гарнизонного военного суда заявление Тюлюпкалиева удовлетворено.

Суд признал незаконными названные приказы, обязал издавших их воинских должностных лиц отменить их в указанной части, восстановить Тюлюпкалиева на военной службе и в списках личного состава, а командира войсковой части N, кроме того, - обеспечить его всеми видами довольствия, недополученного после необоснованного увольнения.

В апелляционной жалобе представитель командующего войсками регионального командования и командира воинской части просит отменить решение гарнизонного военного суда.

При этом он ссылается на то, что судом первой инстанции не учтены распоряжения (телеграммы) из управления кадров главного командования внутренних войск "данные изъяты" России от ДД.ММ.ГГГГ N и от ДД.ММ.ГГГГ N, в которых указано, что разместить Тюлюпкалиева в других региональных командованиях, военных институтах внутренних войск, частях непосредственного подчинения не представляется возможным в связи с отсутствием вакантных воинских должностей. Об этом заявителю было сообщено в ходе беседы, проведенной перед увольнением.

Поэтому представитель считает, что командованием был проведен полный перечень мероприятий, предшествующих увольнению Тюлюпкалиева с военной службы и предприняты все меры для обеспечения возможности прохождения им военной службы.

Рассмотрев материалы дела и приведенные в апелляционной жалобе доводы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Суд первой инстанции признал, что увольнение Тюлюпкалиева с военной службы и исключение его из списков личного состава воинской части осуществлено с нарушением установленного действующим законодательством порядка, так как заявителю, желавшему продолжать военную службу, должна была быть предоставлена возможность назначения на другую воинскую должность, в том числе с учетом возможности проведения соответствующей переподготовки по новой военно-учетной специальности.

Однако такой вывод гарнизонного военного суда нельзя признать обоснованным.

В соответствии с подп. "а" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и подп. "а" п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, в частности: при сокращении занимаемой им воинской должности, невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность; по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных пунктом 4 статьи 42 Федерального закона и этим Положением, при невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность.

Как видно из материалов дела, Тюлюпкалиев на основании контракта, заключенного до ДД.ММ.ГГГГ, проходил военную службу в должности заместителя командира роты боевого обеспечения по работе с личным составом войсковой части N

С ДД.ММ.ГГГГ в связи с организационно-штатными мероприятиями Тюлюпкалиев освобожден от занимаемой воинской должности и зачислен в распоряжение командира войсковой части N.

В рапорте от ДД.ММ.ГГГГ и в ходе проведенной ДД.ММ.ГГГГ командованием с Тюлюпкалиевым беседы в связи с предстоящим увольнением он выразил желание продолжить военную службу по контракту на любой воинской должности во внутренних войсках.

Между тем из представленной командованием копии сообщения из управления кадров главного командования внутренних войск "данные изъяты" России от ДД.ММ.ГГГГ N, адресованного командующему войсками "данные изъяты" регионального командования внутренних войск "данные изъяты" России, исследованного в суде первой инстанции, видно, что разместить Тюлюпкалиева в региональных командованиях, военных институтах внутренних войск и частях непосредственного подчинения не представляется возможным в связи с отсутствием вакантных воинских должностей.

Этим сведениям, имеющим значение для дела, в решении суда должной оценки не дано.

Приказом командующего войсками регионального командования от ДД.ММ.ГГГГ N Тюлюпкалиев досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, а приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N он с той же даты исключен из списков личного состава воинской части.

При таких данных следует признать, что ввиду отсутствия возможности размещения Тюлюпкалиева на воинской должности действия командования по досрочному увольнению его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями являются правомерными.

Таким образом, изложенные в решении суда выводы не соответствуют обстоятельствам дела, судом неправильно применены нормы материального права.

Поэтому решение суда по указанным основаниям подлежит отмене, а в удовлетворении заявления Тюлюпкалиева должно быть отказано.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 327.1, 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Ростовского-на-Дону гарнизонного военного суда от 7 сентября 2012 года по заявлению Тюлюпкалиева Николая Маратовича в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права отменить.

Принять по делу новое решение: в удовлетворении заявления Тюлюпкалиева Николая Маратовича отказать.

Председательствующий

В.А. Костин

Судьи

И.И. Василенко

А.И. Заря