Апелляционное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 12 декабря 2012 г. по делу N 33А-2504/2012

Апелляционное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 12 декабря 2012 г. по делу N 33А-2504/2012

Судебная коллегия по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Потапченко И.Н.,

судей: Шендрикова И.В. и Давыдова Д.А.,

при секретаре Далоеве А.Т.

рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе представителя командующего "данные изъяты" - Кононова Н.Г. на решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 22 августа 2012 г., которым удовлетворено заявление "данные изъяты" Шишкова Игоря Юрьевича об оспаривании действий командующего "данные изъяты" и командира войсковой части N, связанных с незачислением заявителя в распоряжение.

Заслушав доклад судьи Давыдова Д.А., объяснения представителя командующего "данные изъяты" - Кононова Н.Г. в обоснование доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Шишков, не желая быть переведенным по службе на равную должность в другую местность, в январе 2012 г. не заключил новый контракт о прохождении военной службы, изъявив желание уволиться с военной службы по истечении срока контракта. Затем в июле 2012 г. в ходе организационно-штатных мероприятий заявитель отказался от предложенной равной воинской должности и подал рапорт о своем несогласии с увольнением по истечении срока контракта и намерением уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями. При этом просил до обеспечения жильем в "данные изъяты" зачислить его в распоряжение командования.

В соответствии с решением командующего "данные изъяты" документы на зачисление Шишкова в распоряжение командования 1 августа 2012 г. были возвращены командиру войсковой части N без реализации.

Заявитель оспорил в суд указанное решение командующего флотом.

Решением гарнизонного военного суда заявление удовлетворено.

В апелляционной жалобе представитель воинского должностного лица просит отменить решение суда и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявления по следующим основаниям. Вступившим в законную силу решением Новороссийского гарнизонного военного суда от 13 января 2012 г. на командование возложена обязанность по подготовке документов для увольнения Шишкова с военной службы в связи с истечением срока контракта. Поскольку заявитель подлежит увольнению с военной службы по истечении срока контракта, то основания для зачисления его в распоряжение командования отсутствуют. Жилое помещение, предоставленное заявителю в "данные изъяты" на период военной службы, на основании волеизъявления Шишкова было исключено из специализированного жилищного фонда и пригодно для постоянного проживания.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Удовлетворяя заявление, суд исходил из того, что поскольку воинская должность, замещаемая Шишковым, сокращена, а у заявителя истек контракт о прохождении военной службы в январе 2012 г., то командование обязано направить документы на зачисление его в распоряжение командования.

Однако с таким выводом суда нельзя согласиться.

В соответствии с подп."б" п.1 ст.51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и подп."б" п.3 ст.34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий подлежит увольнению по истечении срока контракта - при отсутствии других оснований для увольнения.

Подпунктом "а" п.2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" предусмотрена возможность досрочного увольнения военнослужащего с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями. Случаи, при которых возможно досрочное увольнение военнослужащих по указанному основанию, перечислены в подп. "а" п.4 ст.34 Положения о порядке прохождения военной службы. Причем перечисленными положениями нормативных правовых актов предусмотрено лишь досрочное увольнение военнослужащих по данному основанию при отсутствии других оснований.

Как усматривается из материалов дела, у Шишкова, подлежащего увольнению с военной службы по истечении срока контракта, не имеется других оснований для увольнения. Проведение организационно-штатных мероприятий лишь предоставляет командованию возможность увольнения военнослужащих в связи указанными мероприятиями в случае невозможности разместить их на воинских должностях, но не предоставляет военнослужащему, не имеющему ограничений к службе в связи с состоянием здоровья, право на увольнение по названному основанию.

Согласно п.2 ст.34 Положения о порядке прохождения военной службы, увольнение военнослужащих производится, как правило, с занимаемых ими должностей без зачисления в распоряжение соответствующих командиров.

Намерение Шишкова уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями не порождало у командования обязанность по зачислению его в распоряжение командования, поскольку после отказа заявителя заключить контракт отсутствовала необходимость разрешать вопрос о дальнейшем прохождении им военной службы.

Кроме того, командование "данные изъяты" было не вправе направлять документы для зачисления Шишкова в распоряжение, поскольку вступившим в законную силу судебным решением на указанное командование возложена обязанность по подготовке документов на увольнение заявителя в связи с истечением срока контракта.

Таким образом, выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, в связи с чем, суд неправильно применил нормы материального права, поэтому решение гарнизонного военного суда подлежит отмене.

На основании вышеизложенного судебная коллегия полагает необходимым принять новое решение, которым в удовлетворении заявления Шишкова отказать.

Руководствуясь ст. 327.1, 328, 329 и пп. 3 и 4 ч.1 ст.330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 22 августа 2012 г. по заявлению Шишкова Игоря Юрьевича в связи с несоответствием выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права отменить и принять новое решение.

В удовлетворении заявления подполковника Шишкова Игоря Юрьевича, оспаривавшего незачисление его в распоряжение командования, отказать.

Председательствующий

Судьи: