Постановление Президиума Тамбовского областного суда от 19 июля 2012 г.

Постановление Президиума Тамбовского областного суда от 19 июля 2012 г.
(Извлечение)

Президиум Тамбовского областного суда в составе:

Председательствующего Соседова Е.А.

членов президиума: Ламонова Е.В., Живоглядова М.В., Коропенко Л.Е. и Кочергиной Н.А

с участием прокурора Гурулева Д.В.

адвоката Хворова А.В.

при секретаре Андреевой О.С.

рассмотрел дело по надзорной жалобе осужденного Старкова А.А. о пересмотре приговора Советского районного суда г. Тамбова от 10 декабря 2010 года в его отношении.

Заслушав доклад судьи Спасенковой Л.Н. выслушав адвоката Хворова А.В., поддержавшего доводы надзорной жалобы; заместителя прокурора Тамбовской области Гурулева Д.В., полагавшего изменить обжалуемый, президиум

УСТАНОВИЛ:

Вышеуказанным приговором от 10.12.2010г., постановленным в особом порядке,

СТАРКОВ А.А., *** года рождения, уроженец и житель ***, судимый:

- "данные обезличены"

"данные обезличены"

"данные обезличены"

"данные обезличены"

осуждён к лишению свободы: по ч. 3 ст. 30- ч. 1 ст. 228.1 УК РФ за каждое из двух преступлений к 2 годам 8 месяцам, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности этих преступлений к 3 годам и в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, путём частичного присоединения неотбытого наказания по приговорам от 01.10.2010г. и от 26.10.2010г. окончательно к 4 годам 6 месяцам с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчисляется с 14.09.2010г.

В кассационном порядке данный приговор обжалован не был

Старков А.А. признан виновным в двух покушениях на незаконный сбыт наркотического средства ( ***) 17 декабря 2009 года Е. и 12 января 2010 года Л. и К. в ходе проводимых сотрудниками правоохранительных органов оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка".

В надзорной жалобе осуждённый Старков А.А. просит изменить приговор, исключив осуждение его по эпизоду сбыта наркотика от 12 января 2010 года, поскольку проведение проверочной закупки в этот день нарушает требования Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" и, таким образом, он был спровоцирован органами ФСКН России на совершение преступления, а доказательства его вины по указанному эпизоду получены с нарушением закона и не могут быть положены в основу обвинения.

Проверив истребованное уголовное дело, доводы надзорной жалобы, президиум находит обжалуемый приговор от 10 декабря 2010 года подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ст.ст.314,316 УПК РФ условиями постановления приговора без проведения судебного разбирательства в порядке главы 40 УПК РФ являются, в частности, осознание обвиняемым характера и последствий заявленного им ходатайства, обоснованность обвинения и его подтверждение собранными по делу доказательствами. Если какие-либо из условий отсутствуют, суд в соответствии с частью 3 статьи 314 и частью 6 статьи 316 УПК РФ принимает решение о прекращении особого порядка судебного разбирательства и назначении рассмотрения уголовного дела в общем порядке.

По данному делу судом допущены нарушения указанных выше положений процессуального закона, что повлияло на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора.

Обвинение, с которым согласился Старков, было подтверждено доказательствами, полученными в результате проведенных в его отношении двух оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка". Обоснованность обвинения в двух покушениях на сбыт *** могла иметь место только при проверке допустимости представленных органами следствия доказательств. В постановлении о проведении первого оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 17.12.2009г. в обоснование его проведения указано: "Согласно полученной информации неустановленный молодой человек по имени А. сбывает наркотическое средство- ***. В целях документирования преступной деятельности А. необходимо провести в отношении него оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" ( л.д. 7).

В ходе проведения 17 декабря 2009 года указанного оперативно-розыскного мероприятия в отношении " А." (Старкова А.А.), последний передал наркотическое средство Е., выступавшей в роли "покупателя" под контролем оперативных сотрудников, и в тот же день Е. добровольно выдала последним приобретённый ею у " А." шприц с жидкостью, содержащей наркотическое средство- ***.

Как усматривается из показаний на предварительном следствии свидетеля Б. (оперативный сотрудник ОКЛОН УФСКН России по Тамбовской области), "по имеющейся оперативной информации Старков А.А., проживающий на ***, занимается сбытом наркотического средства- ***. 17.12.2009г. было принято решение о проведении проверочной закупки наркотического средства в отношении Старкова. В ОКЛОН была приглашена Е., которой было предложено выступить в качестве покупателя при проведении данного ОРМ. Е. согласилась. Е. позвонила Старкову и спросила по поводу наркотического средства. Старков сказал, что у него есть наркотическое средство, и он готов угостить Е ... После этого он, Е. и другие сотрудники ОКЛОН на служебном автомобиле поехали на *** на встречу со Старковым ... где Е. вышла из автомобиля и села в автомобиль, в котором находился её знакомый К ... Он вместе с другими сотрудниками наблюдал за данным автомобилем. Через некоторое время к автомобилю подошёл Старков и сел в автомобиль. Через некоторое время Старков вышел и ушёл. Через некоторое время Старков вернулся и сел в автомобиль, в котором находились К. и Е ... Через некоторое время Старков вышел из машины и ушёл. Е. вышла из автомобиля К. и подошла к автомобилю, в котором находились сотрудники ОКЛОН. Е. показал шприц с жидкостью и сказала, что данное наркотическое средство ей дал Старков" (л.д. 63-65).

Таким образом, из материалов дела следует, что за действиями осуждённого Старкова А.А., а также покупателя Е. при проведении 17.12.2009г. проверочной закупки велось непосредственное наблюдение сотрудниками ФСКН, которые имели возможность пресечь действия осуждённого уже при проведении первой проверочной закупки, однако не сделал этого.

Таким образом, к моменту проведения 12.01.2010г. повторного оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" у сотрудников правоохранительных органов имелась оперативная информация о том, что Старков А.А. паспортные данные и место жительства которого уже были известны, причастен к незаконному обороту наркотических средств. Цели оперативного мероприятия были достигнуты, и Старков был уличен в сбыте наркотических средств. Несмотря на это, сотрудники органов внутренних дел еще провели ОРМ в отношении Старкова. Постановление о проведении повторного оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 12.01.2010г. аналогично по своему содержанию и новыми основаниями и целями, отличными от тех, которые ставились в постановлении о проведении первого оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 17.12. 2009г., не обоснованы и не мотивированы, хотя по смыслу закона это является обязательным.

Вместе с тем, согласно ст.2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами оперативно - розыскной деятельности являются:

-выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

- осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;

-добывание информации о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как 26.02. 2009 года сотрудники органов внутренних дел уже выявили факт сбыта Старковым наркотического средства, они не прекратили его действия, а вновь посредством действий привлеченных лиц, спровоцировали осужденного на дальнейшую продажу наркотического средства.

Из требований справедливого суда по ст.6 Европейской Конвенции "О защите прав человека и основных свобод" вытекает, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации правоохранительных органов.

Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований уголовно-процессуального закона, являются недопустимыми и не могут быть положены в основу приговора. В связи с изложенным, Старков подлежит оправданию по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228. 1УК РФ( по преступление от 12.01.2009года).

В то же время не вызывают сомнения выводы суда о виновности Старкова А.А. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства 17 декабря 2009 года Е., поскольку они подтверждаются доказательствами, собранными по уголовному делу, учитывая при этом, что приговор постановлен в особом порядке.

Результаты оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", проведённого 17.12.2009г., обоснованно положены в основу приговора, так как получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у Старкова А.А. умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо о деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении Старковым А.А. всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

Действия Старкова правильно квалифицированы по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ. Нарушений УПК РФ, влекущих отмену приговора, по делу не имеется.

Назначенное за преступление от 17.12.2009 года наказание отвечает требованиям справедливости и оснований для его снижения не имеется.

Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Удовлетворить надзорную жалобу осуждённого

СТАРКОВА А.А..

Приговор Советского районного суда г. Тамбова от 10 декабря 2010 года в части осуждения по ч. 3 ст. 30- ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту передачи им 12 января 2010 года наркотического средства Л. и К.) отменить и уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления.

Исключить из приговора указание о применении ч.3 ст.69 УК РФ.

Считать Старкова А.А. осуждённым к лишению свободы: по ч. 3 ст. 30- ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 17.12.2009г. ) к 2 годам 8 месяцам и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговорам от 01.10.2010 и от 26.10.2010 окончательно к 4 годам 2 месяцам в исправительной колонии общего режима.

Председательствующий Е.А. Соседов