Апелляционное определение Верховного Суда Республики Дагестан от 21 июня 2012 г. по делу N 33-1763/2012

Судебная коллегия апелляционной инстанции Верховного Суда Республики Дагестан в составе: председательствующего Гасановой Д.Г., судей Галимовой Р.С. и Гомленко Н.К., при секретаре судебного заседания Шахрурамазанове К.М. рассмотрела в открытом судебном заседании от 21 июня 2012 года дело по апелляционной жалобе представителя МВД по РД по доверенности Таимова О.М. на решение Советского районного суда г.Махачкалы от 20 апреля 2012 года, которым постановлено:

Иск Шамхалова А. А. удовлетворить частично. Признать незаконным Приказ МВД по РД от 12 марта 2012 г. N 249 л\с о зачислении Шамхалова Анвара Алиевича в распоряжение МВД по РД.

Восстановить Шамхалова А. А. в должности заместителя начальника Управления Уголовного розыска МВД по РД с 20 февраля 2012 г.

В удовлетворении исковых требований в остальной части отказать.

Решение суда в части восстановления в занимаемой должности подлежит немедленному исполнению.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Дагестан Галимовой Р.С., объяснения представителя МВД по РД Джанакаевой Р.А., просившей решение суда отменить, представителя Шамхалова А.А. адвоката Адамова М.А., просившего решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Шамхалов А.А. обратился в суд с иском к МВД по РД о признании незаконным приказ от 14 февраля 2012г. о назначении на должность заместителя начальника УООРД МВД по РД Шихмурадова В.К., восстановлении в должности заместителя начальника УООРД МВД по РД указывая, что с 2003 года состоял на службе в ОВД РД на различных должностях, последняя замещаемая должность - это должность заместителя начальника УООРД МВД по РД.

С 26 декабря 2012 года по 11 февраля 2012 года он находился в очередном отпуске. 20 февраля 2012 явился на работу, однако, приступить к своим должностным обязанностям не смог, так как согласно приказа Министра МВД РД N154 1/с от 14 февраля 2012 года, на занимаемую им должность заместителя начальника УООРД МВД по РД, ныне УУР МВД по РД назначен полковник полиции Шихмурадов В.К.

Поскольку, он не был уведомлен об увольнении или переводе на другую работу 28 февраля 2012 г., он обратился с рапортом на имя начальника Управления по работе с личным составом МВД по РД - начальника отдела правого обеспечения МВД по РД о разъяснении в какой должности он состоит и о проведенных оргштатных изменениях в УООРД МВД по РД, 29 февраля получил ответ от начальника правового отдела МВД по РД, с рекомендацией обратиться к министру внутренних дел РД.

В дополнительном исковом заявлении Шамхалов А.А. просил признать незаконными приказ от 12.03.2012 г. о зачислении его в распоряжение МВД по РД, уведомление об увольнении из органа внутренних дел, обязать МВД по РД присвоить ему очередное специальное звание майор полиции.

При этом указывал на то, что приказ от 14 февраля 2012 г. о назначении на занимаемую им должность Шахмурадова В.К. издан в период его нахождения в очередном отпуске. 13 марта 2012 года ему вручен приказ от 12 марта 2012 года о зачислении его в распоряжение органа внутренних дел с 12 марта 2012 года на основании приказа МВД по РД от 29 декабря 2011 года N об организационных вопросах и структурном построении МВД по РД. С данным приказом, он не был ознакомлен.

13 марта 2012г. он уведомлен о предстоящем увольнении из органов внутренних дел в связи с сокращением замещаемой должности.

В судебном заседании представитель Шамхалова А.А. по доверенности Адамов М.А. исковые требования уточнил и просил признать незаконными приказ от 12 марта 2012г. о зачислении Шамхалова А. в распоряжение МВД по РД, уведомление от 12марта 2012 г. о предстоящем увольнении из органа внутренних дел, восстановлении в должности заместителя начальника УУР МВД по РД и пояснил, что согласно ст. 54 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. N 3-ФЗ "О полиции" увольнение по сокращению штатов может производиться в случае невозможности в результате проводимых организационно-штатных мероприятий дальнейшего использования высвободившихся сотрудников, при их отказе от перемещения по службе (назначение на любую другую предложенную вакантную должность) либо перемещения на службу в другую местность (назначение на любую другую предложенную вакантную должность в подразделении органов внутренних дел, дислоцированных в пределах одного или другого субъекта Российской Федерации).

Первым этапом в рамках предстоящего увольнения из органов внутренних дел является вручение уведомления о предстоящем увольнении.

Вторым этапом является зачисление сотрудника в распоряжение органов внутренних дел приказом начальника органа внутренних дел в соответствии с пунктом "а" части первой статьи 16.1 Положения о службе в ОВД.

Увольнение сотрудника может быть произведено только после исключения его должности из штатного расписания.

Приказом МВД по РД от 29. "дата" N утвержден перечень изменений в штатное расписание УООРД МВД РД. По измененному штатному расписанию, руководство УООРД МВД по РД, реорганизованное в УУР МВД по РД, по прежнему состоит из начальника Управления и двоих заместителей. Таким образом, должность заместителя начальника УУР, аналогичная ранее занимаемой им должности заместителя начальника УООРД МВД по РД в нем сохранена.

Пунктом 1 ч.10 ст. 36 ФЗ N 342 от 30.11.2011г. определен исчерпывающий перечень оснований зачисления сотрудников в распоряжение органа внутренних дел. Ни одного из указанных в законе оснований для зачисления его в распоряжение органа внутренних дел не имелось.

Другие вакантные должности, соответствующие его специальному званию ему предложены не были. Шамхалов А. был приглашен в УРЛС МВД по РД, где ему был представлен список с указанием более 20 должностей, в котором ему предложили расписаться. При этом право выбора должности ему предоставлено не было. Поскольку, ознакомление со списком означало, что он может быть назначен на любую из указанных в списке должностей по усмотрению руководства, от подписи в списке Шамхалов А.А. отказался.

Пояснил также, что от указанных в акте от 19 марта 2012г. должностей Шамхалов А. не отказывался, реально эти должности ему не предлагались. Он согласен на замещение должности заместителя начальника УУР начальника отдела по раскрытию квалифицированных разбоев и грабежей.

Судом постановлено указанное выше решение.

В апелляционной жалобе представителя МВД по РД Таимова О.М. содержится просьба отменить решение суда и вынести новое решение со ссылкой на то, что в соответствии с ч. 3 ст. 196 ГПК РФ суд принимает решение по заявленным истцом требованиям.

Истец требовал отмены приказа МВД по РД от "дата" N л/с о назначении на должность заместителя начальника УУР МВД по РД Шихмурадова В.К. и присвоить специальное звание "майор полиции".

Однако судом в части указанных требований не принято какое-либо постановление ни при вынесении решения, ни до его вынесения, т.е. эти требования, остались не разрешенными, хотя и по указанным требованиям были представлены возражения.

Более того, истец требовал восстановить его на должности заместителя начальника УООРД МВД по РД, а суд восстановил его на должность заместителя начальника УУР МВД по РД, т.е. восстановил на должность о восстановлении, на которую истец не требовал и которую он не занимал.

Из вышеуказанного видно, что судом допущены нарушения норм материального права, что является основанием для отмены решения суда п.4 ст. 330 ГПК РФ).

Суд признал незаконным приказ МВД по РД от "дата" N л/с о зачислении Шамхалова А.А. в распоряжение, однако ничем это не обосновал, ограничившись перечислением в решении оснований для зачисления в распоряжение.

В соответствии с п. 2 ст. 10 ФЗ "О службе в ОВД" сотрудник органов внутренних дел может проходить службу в органах внутренних дел в случае его зачисления в распоряжение. При этом сотрудник не замещает должность в органах внутренних дел.

Истец был зачислен в распоряжение по п. 1ч. 10 ст. 36 ФЗ "О службе в ОВД". Согласно указанного п. 1 ч. 10 ст. 36 ФЗ "О службе в ОВД" зачисление сотрудника органов внутренних дел в распоряжение федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, его территориального органа или подразделения допускается в случаях: сокращения замещаемой сотрудником должности в органах внутренних дел.

Судом в решении не указаны, какие обстоятельства стали основанием для признания незаконным приказа о зачислении истца в распоряжение

На суде было доказано, что приказом МВД по РД от "дата" N все должности УООРД, в том числе и должность занимаемая истцом, были сокращены.

Таким образом, довод суда о незаконности передачи истца в распоряжение является необоснованным, что также является основанием для отмены решения суда (несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела п. 3 ст. 330 ГПК РФ).

В период зачисления в распоряжение Шамхалова А.А. были приняты меры по его трудоустройству в связи с чем 19.03.2012г. истец был приглашен в УРЛС МВД по РД и ему были предложены имеющиеся вакантные должности, которые соответствовали по специальному званию (полковник) и должностному окладу (24000 р.) той должности, которую ранее истец занимал (зам. начальника УООРД).

Так, истцу были предложены должности заместителя начальника управления - начальника отдела по раскрытию квалифицированных разбоев и грабежей УУР МВД по РД, заместителя начальника УВО МВД по РД, заместителя начальника Центра по строевой части ЦГШ МВД по РД и заместителя начальника центра по работе с личным составом ЦГШ МВД по РД, однако истец от предложенных должностей отказался, о чем был составлен соответствующий акт (акт имеется в материалах дела). Факт предложения должностей не отрицал и представитель истца. Однако суд данным обстоятельствам не дал никакой оценки и даже не отразил данный момент в решении.

Кроме того суд, признав незаконным приказ о зачислении истца в распоряжение восстановил последнего в той должности, которую он не занимал.

Суд, обосновывая восстановление истца на должность зам. начальника УУР МВД по РД в решении указал, что должность зам. начальника УООРД и зам. начальника УУР являются одними и теми же должностями.

Данный довод является необоснованным, так как в результате организационно штатных изменений штат УУР МВД по РД стал почти три раза больше, чем был штат УООРД и соответственно УУР и УООРД не мог быть одними и теми же подразделениями.

Кроме того, как следует из Положения об УООРД (утв. приказом МВД по РД от "дата" N) задачи и функции УООРД отличаются от задач и функций УУР МВД по РД указанных в Положении об УУР МВД по РД (утв. Приказом МВД по РД от "дата" N), Положения имеются в материалах дела.

Далее суд в решении указывает, что в результате организационно-штатных мероприятий штат УУР (156 штатных единиц) стал больше, чем был штат УООРД (51 штатная единица). При этом в штатном расписании УУР МВД по РД три должности со специальным званием "полковник полиции" и 22 должности со специальным званием "подполковник полиции", а в штатном расписании УООРД три должности со специальным званием "полковник полиции" и 8 должностей со специальным званием "подполковник полиции".

Исходя из изложенного, суд в решении делает довод о том, что штанное расписание УУР МВД по РД включает больше должностей, соответствующих ранее занимаемой Шамхаловым А.А. должности и специальному званию, чем штатное расписание УООРД МВД по РД.

Суд не учел то, что при проведении организационно-штатных изменений (приказ МВД по РД от "дата" N) из состава УООРД был выведен отдел оперативно - розыскной информации, а УООРД, ОРЧ-1. ОРЧ-2 и ОРЧ-3 были объединены в УУР МВД по РД. По должностям начальника УООРД и двух его заместителей, а также начальников ОРЧ-1. ОРЧ-2 и ОРЧ-3 и заместителя начальника ОРЧ-1 были предусмотрены специальные звания "полковник полиции", т.е. до организационно-штатных мероприятий было 7 должностей со специальным званием "полковник полиции", а после осталось 3 должности, начальник УУР и два его заместителя.

Если считать отдельно УУР и УООРД, то в обоих подразделениях было по три должности со специальным званием "полковник полиции" начальник и два заместителя.

Таким образом, довод суда о том, что после организационно - штатных мероприятий количество должностей соответствующих ранее занимаемой Шамхаловым А.А. должности и специальному званию увеличилось, не соответствует действительности.

Суд, в нарушение требований ст. 211 ГПК РФ решение в части восстановления в занимаемой должности обязал к немедленному исполнению.

В соответствии со ст. 211 ГПК РФ немедленному исполнению подлежит решение о восстановлении на работе, Шамхалов А.А. же не был уволен и иск не был о восстановлении на работу, а был о восстановлении на должность.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит решение суда подлежащим отмене в части по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что истец Шамхалов А.А. проходил службу в органах внутренних дел РД с 2003 года. Приказом МВД по Р "адрес" от "дата" он назначен на должность заместителя начальника УУР МВД по РД. Приказом N от "дата" назначен на должность заместителя начальника УУР - начальника ОРЧ-2 КМ УР при МВД по РД.

20.07.2011г. Шамхалов А.А. прошел внеочередную аттестацию и рекомендован для прохождения службы в полиции в должности заместителя начальника Управления организации оперативно-розыскной деятельности МВД по РД.

Приказом МВД по Р "адрес" от "дата" он назначен на должность заместителя начальника УООРД МВД по РД в связи с оргштатными изменениями.

Приказом МВД по Р "адрес"\с от "дата" Шамхалов А.А. зачислен в распоряжение МВД по РД на основании организационно-штатного приказа МВД по Р "адрес" от "дата"

Как видно из материалов дела, Шамхалов А.А. зачислен в распоряжение МВД по РД согласно п.1 ч.10 ст.36 ФЗ N в связи с сокращением замещаемой сотрудником должности в ОВД.

Приказом МВД по Р "адрес" от "дата" "О некоторых организационных вопросах и структурном построении МВД по РД и территориальных органов МВД РФ" Управление организации оперативно-розыскной деятельности МВД по РД реорганизовано в Управление уголовного розыска МВД по РД. Этим же приказом утверждены изменения в штатных расписаниях УООРД и УУР МВД по РД.

Согласно Перечня изменений в штатных расписаниях УООРД и ОРЧ N,2,3 МВД по РД УООРД реорганизуется, сокращаются все должности.

Штатное расписание УУР МВД по РД включает 156 должностей, в том числе должности начальника Управления, заместителя начальника Управления, заместителя начальника Управления - начальника отдела по раскрытию квалифицированных разбоев и грабежей и 12 отделов.

При этом штатное расписание реорганизованного УООРД МВД по РД, утвержденное 20.05.2011г. включает 51 должностей, в том числе должности начальника Управления УООРД, заместителя начальника управления, которую занимал Шамхалов А.А. и заместителя начальника управления- начальника отдела организации работы со спецаппаратом, а также 4 отдела.

Суд установив, что в связи с реорганизацией УООРД МВД по РД в УУР МВД по РД штат сотрудников не сокращен, а напротив, увеличен с 51 должности до 156 должностей, финансируемых из федерального бюджета, при этом штатное расписание УУР МВД по РД включает три должности в специальном звании полковник полиции, 22 должности в специальном звании подполковник полиции, штатное расписание УООРД включало три должности в специальном звании полковник полиции и 8 должностей в специальном звании подполковник полиции, сделал вывод о том, что штатное расписание УУР МВД по РД включает больше должностей, соответствующих ранее замещаемой Шамхаловым А. должности и его специальному званию, чем штатное расписание УООРД МВД по РД и должность заместителя начальника Управления, аналогичная ранее занимаемой Шамхаловым А. должности, в нем сохранена, основные функции и задачи УУР МВД по РД не изменились и ими по прежнему, как и в УООРД МВД по РД являются предупреждение, выявление, пресечение и раскрытие тяжких и особо тяжких преступлений общеуголовной направленности, борьба с организованной преступностью и т.д. Из должностной Инструкции заместителя начальника УООРД МВД по РД капитана полиции Шамхалова А.А., утвержденной начальником УООРД МВД по РД следует, что он несет ответственность за организацию работы УОРД, ОРЧ N, ОРЧ N,ОРЧ N, руководит работой УООРД, ОРЧ N по линии уголовного розыска, ОРЧ N по линии уголовного розыска, ОРЧ N по линии уголовного розыска и т.д. ссылаясь на которые отверг доводы представителя МВД по РД о том, что должностные обязанности заместителя начальника УООРД МВД по РД и УУР МВД по РД различны, после реорганизации должностные обязанности заместителя начальника УУР в сравнении с должностными обязанностями заместителя начальника УООРД МВД по РД кардинально изменились, что сделало невозможным назначение на эту должность Шамхалова А.А., отметив при этом и то, что должностная инструкция заместителя начальника УУР МВД по РД в связи с реорганизацией УООРД в УУР не разработана. Кроме того, ОРЧ N, ОРЧ N, ОРЧ N, которые до реорганизации входили в структуру криминальной полиции, организация работы и руководство по линии уголовного розыска были возложены на Шамхалова А.А., после реорганизации включены в структуру УУР МВД ПО РД.

Шамхалов А. заявил также требование о признании незаконным уведомление о предстоящем его увольнении из органов внутренних дел от 12 марта 2012г.

Суд отказал ему в этом указав на то, что указанное уведомление носит информационный характер, правовых последствий для Шамхалова А.А. до издания приказа об увольнении не влечет и оснований для признания его незаконным не имеется.

Судебная коллегия, соглашаясь с решением суда в части отказа в удовлетворении иска о признании незаконным указанного уведомления, приходит к выводу о незаконности и необоснованности решения суда первой инстанции в части удовлетворения требований о признании незаконным приказа МВД по РД от 12 марта 2012г. N 249 л\с о зачислении истца в распоряжение МВД по РД и восстановлении его в должности заместителя начальника Управления Уголовного розыска МВД по РД с 20 февраля 2012г. имея ввиду следующее.

В соответствии с Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации судебной защите подлежат нарушенные либо оспариваемые права, свободы или законные интересы(ч.1 ст.3), суд возбуждает гражданское дело по заявлению лица, обратившегося за защитой своих прав, свобод и законных интересов (ч.1 ст.4).

Согласно п.2 ст. 10 ФЗ "О службе в органах внутренних дел РФ и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" N 342-ФЗ от 30 ноября 2011г. сотрудник органов внутренних дел может проходить службу в органах внутренних дел в случае его зачисления в распоряжение федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, его территориального органа, подразделения либо в случае прикомандирования, предусмотренного статьей 32 настоящего Федерального закона. При этом сотрудник не замещает должность в органах внутренних дел.

Исходя из приведенных норм права коллегия находит, что истцом суду не представлены доказательства нарушения его субъективных прав зачислением его в распоряжение внутренних дел по РД, поскольку в силу п.1 ч.2 ст.25 ФЗ "О полиции" сотрудник полиции считается проходящим службу в полиции также в случае: нахождения в распоряжении федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, территориального органа, организации, входящей в систему указанного федерального органа.

Нахождение сотрудника органов внутренних дел в распоряжении органов внутренних дел регламентировано ст.16.1 Положения 1992г. о службе в органах внутренних дел.

Согласно части 1 названной статьи (статья введена N 156-ФЗ от 22 июля 2010 г.), сотрудник органов внутренних дел может находиться в распоряжении органов внутренних дел в том числе в случаях нахождения за штатом (в случае ликвидации или реорганизации органа внутренних дел (подразделения), сокращения численности или штата сотрудников органа внутренних дел (подразделения), освобождении от замещаемой должности в связи с перемещением по службе или увольнением со службы, по окончании приостановления службы, при направлении на медицинское обследование или медицинское освидетельствование военно-врачебной комиссией и т.д.

До назначения на другую должность или прекращения службы в органах внутренних дел зачисленный в распоряжение органов внутренних дел сотрудник выполняет приказы, распоряжения и указания начальника (руководителя, командира) соответствующего органа (подразделения) внутренних дел либо другого уполномоченного руководителя.

На сотрудника, зачисленного в распоряжение органов внутренних дел, распространяется режим рабочего времени, установленный в соответствующем органе (подразделении) внутренних дел.

К сотруднику, зачисленному в распоряжение органов внутренних дел, могут применяться меры поощрения и на него могут налагаться дисциплинарные взыскания, предусмотренные настоящим Положением.

Период нахождения сотрудника в распоряжении органов внутренних дел засчитывается в стаж службы в органах внутренних дел, в том числе для назначения пенсии и процентных надбавок за выслугу лет, и в срок выслуги в специальном звании.

На период нахождения в распоряжении органов внутренних дел сотруднику сохраняется денежное довольствие в размере оклада по ранее замещаемой должности, оклада по присвоенному специальному званию, процентной надбавки за выслугу лет.

При изложенных обстоятельствах, вывод суда о том, что должность, которую занимал Шамхалов А.А. не сокращена и сохранена при реорганизации УООРД в УУР МВД по РД оснований для зачисления Шамхалова А.А. в распоряжение МВД по РД не имелось, коллегия находит преждевременным, приказ от "дата" N л\с о зачислении Шамхалова А.А. в распоряжение МВД по РД - законным.

Поскольку Шамхалов А.А. с должности оспариваемыми им приказами не уволен, поэтому оснований для вывода суда о восстановлении его в должности, а тем более в той, которую он не занимал, не имелось.

На основании изложенного, руководствуясь ст.328 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Советского районного суда г.Махачкалы от 20 апреля 2012 года в части удовлетворения исковых требований Шамхалова Анвара Алиевича отменить, в отмененной части принять новое решение от отказе в удовлетворении исковых требований Шамхалова Анвара Алиевича.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

"."

"."