Апелляционное определение Восточно-Сибирского окружного военного суда от 07 июня 2012 г. по делу N 33-120/2012

Апелляционное определение Восточно-Сибирского окружного военного суда Забайкальского края от 07 июня 2012 г. по делу N 33-120/2012

Восточно-Сибирский окружной военный суд в составе:

председательствующего - Гордиенко Ю.А.;

судей Кулибабы Г.Л.

и Краснопевцева С.А.,

при секретаре Барышникове М.С. рассмотрел в открытом судебном заседании гражданское дело по заявлению военнослужащего войсковой части 00000 подполковника Долголаптева С.В. об оспаривании действий командира войсковой части 00000, связанных с отказом в предоставлении дополнительных суток отдыха за период с 1 января по 30 ноября 2011 года, по апелляционной жалобе заявителя на решение Улан-Удэнского гарнизонного военного суда от 27 марта 2012 года,

Заслушав доклад судьи Краснопевцева С.А., изложившего обстоятельства дела, содержание решения и доводы жалобы, объяснения Долголаптева С.В. в поддержание доводов апелляционной жалобы, окружной военный суд

УСТАНОВИЛ:

Долголаптев обратился в гарнизонный военный суд с заявлением, в котором указал, что проходит военную службу в войсковой части 00000 в должности оперативного дежурного " ... ". В период с 1 января по 30 ноября 2011 года он привлекался к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени. Кроме того, в период с 14 по 17 января и с 25 по 26 февраля 2011 года находился в служебной командировке в городе " ... ".

При этом, несмотря на его обращение к командиру войсковой части 00000, последним в предоставлении дополнительных суток отдыха за это ему было отказано.

Полагая, что этим нарушены его права, Долголаптев, с учётом уточнённых требований в ходе судебного заседания, просил суд признать указанные действия должностного лица незаконными и обязать командира войсковой части 00000 предоставить ему 122 дополнительных суток отдыха.

Решением Улан-Удэнского гарнизонного военного суда от 27 марта 2012 года в удовлетворении заявления Долголаптеву отказано.

Долголаптев в апелляционной жалобе, не соглашаясь с решением суда первой инстанции, просит его отменить и принять по делу новое решение, приводя в обоснование следующие доводы.

Так, автор жалобы, ссылаясь на положения п. 1 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года N76-ФЗ "О статусе военнослужащих" (далее - Закона) и приложение N2 к Положению о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года N1237, обращает внимание на законность своих требований о предоставлении ему дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в период с 1 января по 30 ноября 2011 года, в том числе и с учётом нахождения в командировках.

Долголаптев указывает, что в соответствии с графиком несения службы он привлекался к несению суточных дежурств оперативным дежурным с 8 часов 30 минут до 9 часов 30 минут следующих суток, что составляет 25 часов рабочего времени за дежурство. Всего с 1 января по 30 ноября 2011 года он 96 раз привлекался к несению службы, что составило 2400 часов рабочего времени, а с учётом нахождения в служебных командировках в периоды с 14 по 17 января и с 25 по 26 февраля 2011 года - 2448 часов. При условии 40 часовой нормальной продолжительности еженедельного рабочего времени, его служебное время сверх этой продолжительности составило 978 часов или 122 суток.

По мнению автора жалобы, суд необоснованно при рассмотрении дела не исследовал журнал учёта служебного времени в части.

Утверждает об ошибочности вывода суда по поводу возможности его отдыха между дежурствами в течение 2-3 суток, поскольку это утверждение опровергается справкой из войсковой части о периодичности заступления его на дежурство в период с 1 января по 30 ноября 2011 года.

Обращает внимание на отсутствие в решении ссылок на нормативные правовые акты, которыми суд руководствовался, делая вывод об обязательном предоставлении заявителю не менее одних суток отдыха между дежурствами, чем, по мнению суда, было компенсировано время, превышающее установленную продолжительность еженедельного служебного времени.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, окружной военный суд приходит к следующему.

Согласно п. 1 ст. 11 Закона общая продолжительность еженедельного служебного времени военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, не должна превышать нормальную продолжительность еженедельного рабочего времени, установленную федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Привлечение указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в иных случаях компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели. При невозможности предоставления указанной компенсации время исполнения обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени суммируется и предоставляется военнослужащим в виде дополнительных суток отдыха, которые могут быть присоединены по желанию указанных военнослужащих к основному отпуску.

Порядок учёта служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха определяется Положением о порядке прохождения военной службы, утверждённым Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237 (далее - Положение).

В п. 3 Приложения N 2 к Положению указано, что когда суммарное сверхурочное время достигает величины ежедневного времени, установленного регламентом служебного времени для исполнения должностных обязанностей, военнослужащему по его желанию предоставляются в другие дни недели дополнительные сутки отдыха или они присоединяются к основному отпуску.

В соответствии со ст. 91 Трудового кодекса РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.

При этом следует учесть, что согласно ст. 108 Трудового кодекса РФ в течение рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания, который в рабочее время не включается.

Таким образом, действующим законодательством определено, что привлечение военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы свыше 40 часов в неделю подлежит компенсации дополнительным отдыхом соответствующей продолжительности.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления Долголаптеву, сославшись на указанные нормы Закона и Трудового кодекса РФ, пришёл к выводу, что заявителю в связи с исполнением служебных обязанностей предоставлялось время для отдыха в количестве не менее суток как до заступления на дежурство, так и после смены с него, то есть ему компенсировалось время, превышающее установленную продолжительность еженедельного служебного времени. При этом суд не усмотрел в действиях командира войсковой части 00000, связанных с отказом в предоставлении заявителю дополнительных суток отдыха за это, каких-либо нарушений прав Долголаптева.

С таким выводом согласиться нельзя.

Как следует из материалов дела, заявитель, исходя из характера возложенных на него обязанностей в связи с занимаемой им должностью, в период с 1 января по 30 ноября 2011 года 96 раз привлекался к несению службы оперативным дежурным " ... " войсковой части 00000. При этом для несения службы ему было определено время прибытия на службу в 8 часов 30 минут, 4 часа на отдых (сон) с 2 до 6 часов, время сдачи дежурства в 9 часов 30 минут следующих суток, а также время для приёма пищи на обед и ужин по 30 минут.

Указанные обстоятельства сторонами не оспаривались.

При изложенных обстоятельствах, с учётом 40 часовой нормальной продолжительности еженедельного рабочего времени, периодичности привлечения заявителя к несению службы оперативным дежурным и предоставления ему времени отдыха в соответствующие дни недели периода с 1 января по 30 ноября 2011 года (л.д. 12), а также, вопреки доводам жалобы, 20 часов общего служебного времени за одно дежурство (25 - (4+1)) и 48 часов общей продолжительности служебного времени в командировках за указанный период (6х8), Долголаптев привлекался к исполнению служебных обязанностей сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в течение 368 часов, за что ему полагалось 46 дополнительных суток отдыха (368:8), а не 122 суток, как об этом указано в его заявлении.

В ходе судебного разбирательства данных о предоставлении заявителю указанных дополнительных суток отдыха, несмотря на его обращение к командованию за этим, не установлено, что свидетельствует о незаконности оспариваемых действий командира войсковой части 00000.

С учетом вышеприведенных выводов, суд первой инстанции не правильно истолковал закон, в связи с чем окружной военный суд полагает необходимым в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 330 ГПК РФ в части отказа заявителю в предоставлении 46 дополнительных суток отдыха решение гарнизонного военного суда изменить, приняв по делу новое решение об удовлетворении заявления Долголаптева в этой части.

Оценивая довод автора жалобы о том, что судом первой инстанции не была истребована книга учёта служебного времени, окружной военный суд учитывает, что Долголаптев в ходе судебного разбирательства такого ходатайства не заявлял, а, как это следует из объяснений самого заявителя, сама книга хотя и имеется в части, но в ней соответствующий учёт служебного времени и времени отдыха не ведётся. Кроме того, командованием не оспаривалось установленное в ходе судебного разбирательства время несения службы заявителем и предоставленного ему отдыха.

При таких обстоятельствах данные утверждения на правильность принятого решения по делу какого-либо влияния не оказывают.

На основании изложенного и руководствуясь п.2 ст. 328, п. 3 ч.2 ст. 330 и ст. 329 ГПК РФ, окружной военный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

решение Улан-Удэнского гарнизонного военного суда от 27 марта 2012 года по гражданскому делу по заявлению Долголаптева С.В. в части отказа в предоставлении заявителю 46 дополнительных суток отдыха изменить.

Принять по делу в этой части новое решение.

Признать действия командира войсковой части 00000, связанные с отказом в предоставлении Долголаптеву С.В. 46 дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в период с 1 января по 30 ноября 2011 года, незаконными.

Обязать командира войсковой части 00000 предоставить Долголаптеву С.В. сорок шесть дополнительных суток отдыха.

В остальной части решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу заявителя - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: