Апелляционное определение Западно-Сибирского окружного военного суда от 05 октября 2012 г. по делу N 33А-263/2012

Апелляционное определение Западно-Сибирского окружного военного суда Новосибирской области от 05 октября 2012 г. по делу N 33А-263/2012

Западно-Сибирский окружной военный суд в составе: председательствующего - председателя судебного состава Актаева Г.В., судей Дубова Ю.А. и Тарабакина А.В., при секретаре судебного заседания Мухаметчиной Ф.Б., с участием представителя заявительницы - Чернышевой Н.В., а также представителя командира войсковой части ... майора юстиции Белобородова В.В., рассмотрел апелляционную жалобу указанного представителя должностного лица на решение Новосибирского гарнизонного военного суда от 26 июля 2012 года по гражданскому делу по заявлению подполковника медицинской службы Дубинец Марины Викторовны об оспаривании действий командира войсковой части ... , связанных с предоставлением отпусков.

Заслушав доклад судьи Дубова Ю.А. и объяснения участвующих в судебном заседании представителей сторон, окружной военный суд

УСТАНОВИЛ:

Дубинец, уволенная с военной службы по состоянию здоровья, в связи с невозможностью исключения из списков личного состава, проходит военную службу в распоряжении командира войсковой части ...

11 июля 2012 года Дубинец обратилась к командованию с рапортами о предоставлении ей: - отпуска по личным обстоятельствам в связи с увольнением с военной службы в количестве 30 суток с 23 июля 2012 года, - дополнительного отпуска как ветерану боевых действий в количестве 15 суток с 22 августа 2012 года - основного отпуска за 2012 год с 6 сентября 2012 года.

В удовлетворении рапортов Дубинец отказано, поскольку предоставление перечисленных отпусков в указанные периоды времени командиром части поставлено в зависимость от исполнения его приказа о сдаче дел и занимаемой Дубинец должности начальника медицинской службы.

Считая действия командования незаконными, Дубинец через своего представителя оспорила их в судебном порядке.

Решением Новосибирского гарнизонного военного суда от 26 июля 2012 года требования заявителя удовлетворены в полном объеме.

В апелляционной жалобе представитель командира войсковой части ... майор юстиции Белобородов В.В., считая оспариваемое судебное решение незаконным, просит его отменить и принять по делу новое, либо направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование этого автор жалобы, анализируя положения ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих", ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237, и ссылаясь на то, что до момента сдачи дел и должности заявительницей, временное возложение обязанностей по занимаемой ей должности на другое лицо не возможно, указывает, что оспариваемым решением командования какие-либо права военнослужащего не нарушены.

Кроме того, по мнению автора жалобы, командир части воспользовался своим законным правом на определение периода предоставление отпуска Дубинец после сдачи дел и должности, а не отказал в его предоставлении вовсе.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, окружной военный суд, на основании п. 4 ч. 1 ст. 330 ГПК РФ полагает необходимым решение суда первой инстанции в части разрешения требований заявительницы, связанных с предоставлением ей дополнительного отпуска и отпуска по личным обстоятельствам, отменить и принять в этой части новое решение, ввиду неправильного применения норм материального права.

Удовлетворяя требования заявительницы, суд исходил из сделанного на основании п. 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы вывода о наличия у последней права использовать все положенные отпуска последовательно, без разрыва между ними и до исключения из списков личного состава воинской части.

Вместе с тем данный вывод противоречит названной правовой норме.

Согласно приведенному п. 16 ст. 29 Положения предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Приведенный порядок предоставления военнослужащим отпусков, во-первых, касается случаев, когда у военнослужащего определен день истечения срока военной службы, а в рассматриваемом случае заявительница выведена в распоряжение командира воинской части в связи с невозможностью исключения из списков личного состава на неопределенный срок, а во-вторых, указанная норма не устанавливает обязательной последовательности совершения действий, а лишь перечисляет мероприятия, которые необходимо выполнить командованию до исключения военнослужащего из списков личного состава.

Кроме того, п.п. 12 ст. 29 Положения определено, что предоставление военнослужащему основного и дополнительных отпусков последовательно, без разрыва между ними, допускается по просьбе военнослужащего, но с согласия командира воинской части.

Таким образом, вывод суда о наличии у заявительницы права на использования основного и двух дополнительных отпусков последовательно и без разрыва, основан на неверном толковании п. 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы.

Более того, дополнительный отпуск продолжительностью 30 суток, в соответствии с п. 10 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" предоставляется только военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых составляет 20 и более лет (в календарном, а не льготном исчислении), а как следует из имеющихся в материалах дела выписки из приказа соответствующего должностного лица об увольнении заявительницы от 12 марта 2012 года, а также справки командира войсковой части ... , выслуга Дубинец составила менее 20 календарных лет, следовательно, права на использование названного отпуска последняя не имеет.

Что касается дополнительного отпуска, предоставляемого ветеранам боевых действий на основании п. 5. 1 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих", то в силу п. 11 ст. 29 Положения данный отпуск, должен предоставляться заявительнице в любое время года с учетом необходимости чередования периодов использования отпусков других военнослужащих, а также обеспечения боевой готовности воинской части и в соответствии с планом отпусков.

Учитывая, что из резолюции командира войсковой части ... , наложенной на рапорте Дубинец о предоставлении указанного дополнительного отпуска, не следует категорического отказа, поскольку предоставление отпуска поставлено в зависимость от исполнения ранее отданного распоряжения о сдаче дел и должности, то оснований полагать, что право Дубинец на использование данного дополнительного отпуска нарушено, не имеется. Указанное право Дубинец командиром войсковой части может быть реализовано в иное время года, поскольку правом выбора периода использования этого отпуска военнослужащий не обладает, так как это право, в силу приведенного п. 11 ст. 29 Положения, предоставлено командиру воинской части.

На основании изложенного требования Дубинец в части оспаривания действий командира войсковой части ... , связанных с предоставлением дополнительных отпусков (30 и 15 суток) удовлетворению не подлежат, поскольку указанные действия ее прав не нарушают.

Решение же суда в части оценки действий должностного лица, связанных с предоставлением основного отпуска является законным и обоснованным.

Вопреки мнению автора апелляционной жалобы, время предоставления основного отпуска Дубинец зависит не от воли командования, а от желания последней.

В соответствии с п.п. 1 и 12 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы основной отпуск военнослужащим - ветеранам боевых действий предоставляется по их желанию в удобное для них время.

Доказательств реализации Дубинец своего права на использование основного отпуска в удобное для нее время при составлении графика отпусков, материалы дела не содержат и не представлены они в суд апелляционной инстанции.

Поэтому предоставление Дубинец основного отпуска в зависимости от исполнения ею распоряжения сдать дела и должность нарушает ее права, следовательно, рассматриваемые действия должностного лица в этой части обоснованно расценены судом первой инстанции как незаконные.

Руководствуясь ст.ст. 199, 327, 327.1 и 328 ГПК РФ, окружной военный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

решение Новосибирского гарнизонного военного суда от 26 июля 2012 года по гражданскому делу по заявлению Дубинец Марины Викторовны об оспаривании действий командира войсковой части ... в части признания неправомерными этих действий, связанных с отказом предоставления дополнительного отпуска в количестве 15 суток и отпуска по личным обстоятельствам при увольнении с военной службы в количестве 30 суток - отменить и принять в этой части новое решение об отказе в их удовлетворении.

В остальной части решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя заинтересованного лица В.В. Белобородова - без удовлетворения.

Судья Западно-Сибирского

окружного военного суда А.В.Тарабакин