Кассационное определение Западно-Сибирского окружного военного суда от 25 декабря 2012 г. по делу N 22-131/2012

Кассационное определение Западно-Сибирского окружного военного суда Новосибирской области от 25 декабря 2012 г. по делу N 22-131/2012

Западно-Сибирский окружной военный суд в составе: председательствующего - заместителя председателя суда Шестопалова В.А., судей: Дубова Ю.А. и Тарабакина А.В., с участием: прокурора отдела военной прокуратуры Центрального военного округа капитана юстиции Самолюка Я.С., защитника-адвоката Зеленевой Н.Л., при секретаре Белкиной А.А., рассмотрел в судебном заседании кассационное представление военного прокурора Абаканского гарнизона подполковника юстиции Гореева М.В. и кассационную жалобу осужденного Колмакова М.М. на приговор Абаканского гарнизонного военного суда от 7 ноября 2012 года, согласно которому военнослужащий войсковой части ... рядовой

Колмаков Михаил Михайлович,

осужден:

- по ч. 4 ст. 337 УК РФ (по эпизоду с 16 марта по 2 июля 2009 года) к 3 месяцам лишения свободы;

- по ч. 4 ст. 337 УК РФ (по эпизоду с 4 сентября 2009 года по 30 июля 2010 года) к 11 месяцам лишения свободы.

По совокупности совершенных преступлений в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ осужденному назначено наказание путем частичного сложения наказаний в виде 1 года 20 дней лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ и ч. 1 ст. 71 УК РФ в окончательное наказание Колмакову засчитано наказание, отбытое по приговору мирового судьи от 17 мая 2011 года, и определено в виде 1 года лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Заслушав доклад судьи Дубова Ю.А., выступление защитника-адвоката в поддержку кассационной жалобы, а также мнение прокурора, настаивавшего на удовлетворении кассационного представления, окружной военный суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из приговора военного суда, Колмаков 16 марта 2009 года, преследуя цель временно уклониться от военной службы и желая отдохнуть от исполнения обязанностей по её несению, в установленный срок без уважительных причин не прибыл на службу - войсковую часть ... , а убыл в село N. N-ского района Республики Хакасия, где стал проживать, проводя время по своему усмотрению.

2 июля 2009 года он прибыл в военный следственный отдел по Абаканскому гарнизону и заявил о себе.

4 сентября 2009 года Колмаков вновь, преследуя ту же цель, к установленному времени без уважительных причин к месту службы не прибыл, а уехал в город Красноярск, где стал проживать, проводя время по своему усмотрению.

30 июля 2010 года Колмаков обратился в отдел военного комиссариата Республики Хакасия по Аскизскому и Таштыпскому районам и заявил о себе.

В кассационном представлении военный прокурор Абаканского гарнизона подполковник юстиции Гореев М.В. ставит вопрос об отмене приговора и направлении дела на новое рассмотрение ввиду допущенного судом нарушения уголовного закона при назначении осужденному наказания.

В обоснование этого прокурор, ссылаясь на положения ч. 5 ст. 69 и ч. 1 ст. 71 УК РФ, указывает, что суд первой инстанции, определяя окончательное наказание осужденному, сначала должен был сложить все назначенные последнему наказания, а затем осуществить зачет наказания, исполненного по приговору мирового судьи, чего сделано не было. При этом, суд неправильно определил окончательное наказание в виде 1 года лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

Осужденный в кассационной жалобе, не оспаривая доказанность своей вины в совершении инкриминируемых преступлений, считает, что судом назначено слишком суровое наказание и просит оспариваемый приговор изменить, назначив ему наказание, не связанное с реальным лишением свободы.

В обоснование этого он указывает, что сотрудничал со следствием, раскаялся в содеянном, цели вовсе уклониться от прохождения военной службы не имел.

Кроме того, Колмаков ссылается на свой возраст, а также на то, что нахождение в местах лишения свободы может негативно сказаться на нем, а это не соответствует целям наказания.

В представленных возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель - помощник военного прокурора Абаканского гарнизона лейтенант юстиции Мироненко Р.О., опровергая доводы осужденного, просит оставить жалобу без удовлетворения и настаивает на отмене приговора по основаниям, изложенным в кассационном представлении.

Рассмотрев материалы уголовного дела, изучив доводы, приведенные в кассационном представлении военного прокурора Абаканского гарнизона, а также в кассационной жалобе осужденного Колмакова и возражениях помощника военного прокурора на неё, окружной военный суд соглашается с кассационным представлением прокурора в связи со следующим.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 378 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Аналогичные разъяснения содержатся в п. 31 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 января 2007 года N 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".

Вместе с тем суд первой инстанции вышеуказанные требования закона не выполнил и не присоединил осужденному наказание, назначенное по приговору мирового судьи к наказанию, назначенному по совокупности совершенных преступлений, а только зачел его, снизив размер назначенного наказания по оспариваемому приговору, неверно определив тем самым окончательное наказание.

Поскольку допущенная ошибка не может быть исправлена судом кассационной инстанции ввиду недопустимости ухудшения положения осужденного, то приговор суда первой инстанции подлежит отмене, а дело направлению на новое рассмотрение в тот же суд.

Доводы кассационной жалобы осужденного, ввиду изложенного выше, обсуждению не подлежат и могут быть учтены судом при новом рассмотрении уголовного дела.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 378 и ст. 388 УПК РФ, окружной военный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Кассационное представление военного прокурора Абаканского гарнизона подполковника юстиции Гореева М.В. удовлетворить.

Приговор Абаканского гарнизонного военного суда от 7 ноября 2012 года в отношении Колмакова Михаила Михайловича отменить и направить уголовное дело на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции со стадии судебного разбирательства.

Кассационную жалобу осужденного Колмакова М.М. - оставить без удовлетворения.

Процессуальные издержки, связанные с выплатой адвокату Зеленевой Н.Л. в сумме 1020 рублей, отнести за счет средств федерального бюджета.

Судья Западно-Сибирского

окружного военного суда Ю.А. Дубов