Кассационное определение Московского городского суда от 20 февраля 2013 г. N 22-1799/13 (ключевые темы: опасный рецидив преступлений - судимость - исправительные колонии общего режима - незаконное приобретение - особо крупный размер)

Кассационное определение Московского городского суда от 20 февраля 2013 г. N 22-1799/13

Дело N22-1799 Судья Захарова Т.Р.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

20 февраля 2013 года г. Москва

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего Зубарева А.И.

судей Даниловой О.О., Грымовой С.С.

при секретаре Карповой В.В.

рассмотрела 20 февраля 2013 года в открытом судебном заседании дело по кассационным жалобам осужденного Трошина С.Н. и адвоката Ильиной Н.А. на приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 26 ноября 2012 года, которым

ТРОШИН С.Н., ранее судимый: 05 апреля 2002 года Московским городским судом по ч.5 ст.33, п. "б" ч.3 ст.161 УК РФ, ч.5 ст.33, п.п. "б, д" ч.2 ст.161 УК РФ к 7 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; постановлением Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 15 июня 2004 года постановлено считать осужденным по ч.5 ст.33, п. "а" ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции 2003г.), ч.5 ст.33, ч.1 ст.161 УК РФ (в редакции 1996г.) к 7 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; постановлением Канавинского районного суда г. Нижнего Новгорода от 20 апреля 2005 года освобожден условно-досрочно 21 апреля 2005г. на 2 года 5 месяцев 3 дня,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 5 годам 6 месяцем лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 26 ноября 2012 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Даниловой О.О., объяснения адвоката Ильиной Н.А. и осужденного Трошина С.Н., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Зайцева И.Г., просившего исключить из вводной части приговора указание о наличии у Трошина С.Н. судимости, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о совершении преступлений в условиях опасного рецидива, снизить назначенное Трошину С.Н. наказание до 5 лет лишения свободы, с отбыванием его в исправительной колонии общего режима, судебная коллегия,

установила:

Трошин С.Н. признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере (смеси общей массой 9,63 грамма, в состав которой входит героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин).

Преступление совершено 19 октября 2012 года в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Вину в совершении преступления Трошин С.Н. признал полностью, по его ходатайству дело рассмотрено судом в порядке ст.ст.314-316 УПК РФ.

В кассационной жалобе адвокат Ильина Н.А., не оспаривая доказанности вины Трошина С.Н. и правильности квалификации его действий, ставит вопрос об изменении приговора суда, в виду неправильного применения уголовного закона и чрезмерной суровости назначенного Трошину С.Н. наказания; указывает, что на момент совершения преступления судимость Трошина С.Н. от 05 апреля 2002 года была погашена, и при таких обстоятельствах суд неправильно указал в приговоре о наличии в действиях Трошина С.Н. опасного рецидива преступления и назначил слишком суровое наказание; также считает, что при назначении наказания Трошину С.Н. суд не учел данные о личности осужденного, который положительно характеризуется по месту жительства, вину признал полностью, раскаялся в содеянном, страдает рядом серьезных заболеваний, а также влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи; на основании изложенного просит назначить наказание, не связанное с лишением свободы. В дополнении к кассационной жалобе просит считать Трошина С.Н. осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном, а не в особо крупном размере, в связи с изменениями размеров наркотических средств и психотропных веществ, вступившими в силу с 01 января 2013 года.

В кассационной жалобе осужденный Трошин С.Н. ставит вопрос о снижении назначенного ему наказания с учетом состояния его здоровья, а так же указывает о допущенной судом ошибке в подсчете погашения судимости.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Совершение преступления Трошиным С.Н. не оспаривалось ни в ходе следствия, ни в судебном заседании. Виновность Трошина С.Н. в совершении преступления, за которое он осужден, подтверждаются имеющимися в материалах дела доказательствами. Нарушений положений главы 40 УПК РФ судом при рассмотрении дела не допущено.

Юридическая квалификация действий Трошина С.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ является правильной.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по основаниям, предусмотренным ч.1 ст.382 УПК РФ, в связи с неправильным применением судом уголовного закона, поскольку суд ошибочно признал наличие в действиях Трошина С.Н. опасного рецидива преступлений.

Как следует из материалов дела, Трошин С.Н. осуждался приговором Московского городского суда от 05 апреля 2002 год, по ч.5 ст.33, п. "б" ч.3 ст.161 УК РФ, ч.5 ст.33, п.п. "б, д" ч.2 ст.161 УК РФ; постановлением Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 15 июля 2004 года приговор в отношении Трошина С.Н. был изменен, постановлено считать Трошина С.Н. осужденным по ч.5 ст.33, п. "а" ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции 2003 г.) как за совершения тяжкого преступления, и по ч.5 ст.33, ч.1 ст.161 УК РФ (в редакции 1996 г.) как за совершение преступления средней тяжести. Постановлением Канавинского районного суда г. Нижнего Новгорода от 20 апреля 2005 года Трошин С.Н. освобожден условно-досрочно 21 апреля 2005 года.

В соответствии с п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления - по истечении 6 лет после отбытия наказания.

При таких обстоятельствах срок погашения судимости (6 лет) согласно ч.4 ст.86 УК РФ следует исчислять с момента фактического освобождения Трошина С.Н., то есть с 21 апреля 2005 года, в связи с чем судимость Трошина С.Н. по указанному приговору является погашенной 21 апреля 2011 года и суд ошибочно при назначении осужденному наказания учел в качестве отягчающего обстоятельства наличие в его действиях опасного рецидива преступлений.

Учитывая изложенные обстоятельства, судебная коллегия считает необходимым исключить из вводной части приговора указание об осуждении Трошина С.Н. приговором Московского городского суда от 05 апреля 2002 года, а так же исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях Трошина С.Н. опасного рецидива преступлений. С учетом внесенных изменений коллегия полагает, что назначенное Трошину С.Н. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание подлежит снижению до 5 лет лишения свободы, с назначением его отбывания в соответствии с положениями п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии общего режима, не усматривая оснований для назначения Трошину С.Н. наказания, не связанного с лишением свободы, о чем ставится вопрос в кассационных жалобах.

Так же судебная коллегия не усматривает оснований для внесения в приговор изменений в части размера наркотических средств, в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта которых признан виновным Трошин С.Н., с особо крупного размера на крупный размер, о чем ставит вопрос адвокат в дополнении к кассационной жалобе, поскольку закон в новой редакции не улучшает положение осужденного и не подлежит применению в соответствии с положениями ст. 10 УК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, как в ходе предварительного следствия, так и в судебном заседании допущено не было.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377-379, 382, 387, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 26 ноября 2012 г. в отношении Трошина С.Н. изменить:

исключить из него указание о наличии у Трошина С.Н. судимости по приговору Московского городского суда от 05 апреля 2002 года;

исключить указание о наличии в действиях Трошина С.Н. опасного рецидива преступлений;

снизить назначенное Трошину С.Н. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание до 5 (пяти) лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

В остальном тот же приговор в отношении Трошина С.Н. оставить без изменения, кассационные жалобы - удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи