Кассационное определение Московского городского суда от 6 марта 2013 г. N 22-2045/13 (ключевые темы: крупный размер - квалифицирующий признак - незаконный сбыт - умысел - изменение приговора)

Кассационное определение Московского городского суда от 6 марта 2013 г. N 22-2045/13

N 22- 2045 Судья - Сысоева И.В.

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Москва 06 марта 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего Симагиной Н.Д.

судей Генераловой Л.В. и Строевой Г.А.

при секретаре Ма.

рассмотрела в судебном заседании от "06 марта " 2013 года

кассационное представление государственного обвинителя А.Ю. Синельщикова и кассационную жалобу осужденного Джахидова Р.М.

на приговор Тушинского районного суда г. Москвы

от " 20 декабря " 2012 года, которым

Джахидов Рауф Мамед оглы 06 февраля 1959 года рождения, уроженец г. Хамчаз Республики Азербайджан, ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 и ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию:

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на пять лет, без штрафа и ограничения свободы

по ст. 1 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы сроком на один год.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Джахидову Р.М.о. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на пять лет один месяц, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена без изменения - содержание под стражей.

Срок наказания исчислен с 03 июля 2012 года.

Заслушав доклад судьи Генераловой Л.В., выслушав прокурора Тетеркина С.Г., поддержавшего доводы кассационного представления, адвоката Гущина В.А. и осужденного Джахидова Р.М.о., поддержавших доводы кассационных жалоб, судебная коллегия

установила:

Джахидов Р.М.о. признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, то есть умышленных действиях, непосредственно направленных на совершение преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, а также в совершении незаконного хранения наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в г. Москве 03 июля 2012 года в отношении наркотических средств, при обстоятельствах, изложенных в описательной части приговора суда.

В судебном заседании Джахидов Р.М. виновным себя признал полностью.

В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора и исключении из описательно-мотивировочной части приговора указания о сбыте Джахидовым Р.М.о. наркотического средства - смеси , в состав которой входит метадон массой 1,04 г. как ошибочно указанного и указании при оценке квалифицирующего признака преступлений " в крупном размере", что Джахидов Р.М. о незаконно сбыл наркотическое средство - смесь, в состав которой входит метадон, общей массой 1,18 г, а также незаконно хранил без цели сбыта наркотическое средство - смесь, в состав которой входит кокаин, общей массой 1,04 гр.

В кассационной жалобе осужденный Джахидов Р.М.о. выражая свое несогласие с приговором в силу его суровости, указывает, что наркотические средства ему не принадлежат и были обнаружены им в автомашине, принадлежащей Г., которой он управлял по доверенности, что свидетельствует о том, что он не приобретал наркотики для их последующего сбыта; на продажу наркотика Черкасову А.В. его фактически спровоцировал последний, предложив приобрести наркотик у него по высокой цене, при этом, кокаин он продавать не намеревался и оставил его для личного употребления, единичный случай продажи наркотика Ч. свидетельствует от отсутствии у него умысла на сбыт наркотических средств, при его задержании он сообщил о наличии у него наркотика, не предпринимал попыток выгородить себя, добровольно показал место хранения наркотика. При назначении наказания суд учел смягчающие обстоятельства, отсутствие судимости и наличие на иждивении несовершеннолетнего сына, однако назначил чрезмерно суровое наказание. Просит о смягчении приговора и снижении наказания.

Судебная коллегия, изучив материалы дела и проверив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, находит приговор законным, обоснованным и справедливым.

Выводы суда о доказанности вины осужденного в совершении преступлений, при обстоятельствах, указанных в приговоре суда, являются правильными и основаны на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании и получивших обоснованную оценку в приговоре: показаниях самого осужденного Джахидова Р.М.о., свидетелей Ч., А., К., К., П., а также письменных материалах дела.

Как правильно установлено судом, Джахидов Р.М.о. 03 июля 2012 года сбыл участнику оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" Ч. наркотическое средство массой 0,40 г., являющееся смесью, содержащей наркотическое средство -кокаин, а также вещество, массой 1,18 г., являющееся наркотическим средством - смесью, в состав которой входит метадон (фенадон, долофин), получив от Ч. деньги в сумме 15 000 рублей, после чего Джахидов Р.М.о. был задержан, и в ходе личного досмотра у него было обнаружено и изъято наркотическое средство общей массой 1,04 гр. являющееся смесью , содержащей наркотическое средство -кокаин.

Довод кассационной жалобы осужденного о том, что он наркотические средства для последующего сбыта не приобретал, а нашел их в автомашине, принадлежащей Г., которой он управлял по доверенности, что свидетельствует об отсутствии у него умысла на сбыт наркотических средств, является несостоятельным, поскольку незаконным приобретением наркотического средства считается, в том числе и присвоение найденного наркотика. Впоследствии, Джахидов Р.М. о. продал часть имеющего у него наркотического средства Ч., получив от него деньги в сумме 15 000 рублей,

Доказательств, свидетельствующих о том, что Ч. спровоцировал его на сбыт наркотического средства, как об этом указывает осужденный, судом не установлено.

Совокупность приведенных в приговоре доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными, соответствующими установленным фактическим обстоятельствам дела, а также указал мотивы, почему принимает одни доказательства и отвергает другие.

Судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения доводов кассационного представления, поскольку судом правильно установлены обстоятельства совершенных Джахидовым Р.М.о. преступлений, согласно которым Джахидов Р.М. в рамках оперативно-розыскного мероприятия незаконно сбыл Черкасову наркотическое средство общей массой 1,18 гр., являющееся смесью, в состав которой входит метадон (фенадон.долофин), что является крупным размером, а также хранил при себе без цели сбыта два свертка с веществом, общей массой 1,04 гр. являющееся смесью, содержащей наркотическое средство -кокаин, что также составляет крупный размер.

Поскольку обстоятельства дела судом установлены правильно, судебная коллегия считает, что допущенное судом в описательно-мотивировочной части приговора некорректное определение квалифицирующего признака "в крупном размере" является очевидной ошибкой, которая может быть, при необходимости, исправлена в порядке ст. 397 УПК РФ, т.к. суд правильно установлено, что квалифицирующий признак совершения преступления "в крупном размере" нашел свое подтверждение, и наркотическое средство массой 1,18 гр. и 1,04 гр. составляют крупный размер.

При рассмотрении дела в судебном заседании каких-либо нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, не допущено, дело расследовано и рассмотрено в соответствии с требованиями закона.

Действия Джахидова Р.М.о. судом правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228 -1, ч. 1 ст. 228 УК РФ и выводы суда о юридической квалификации содеянного в приговоре убедительно мотивированы.

При назначении Джахидову Р.М. о. наказания судом обоснованно учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступлений, конкретные обстоятельства дела, данные о его личности. Назначенное осужденному наказанию соответствует требованиям Закона, в том числе его справедливости, чрезмерно суровым не является, и оснований к его смягчению, применению ст.ст. 61,64,73 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Приговор является законным, обоснованным и справедливым.

Принимая во внимание изложенное, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 20 декабря 2012 года в отношении Джахидова Рауфа Мамеда оглы оставить без изменения, кассационное представление и кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: