Кассационное определение Московского городского суда от 4 марта 2013 г. N 22-2115/13 (ключевые темы: личный досмотр - сотрудник полиции - освобождение от уголовной ответственности - задержание - изменение приговора)

Кассационное определение Московского городского суда от 4 марта 2013 г. N 22-2115/13

Дело N 22- 2115

ф/с Мамаева Е.Ю.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Москва. 04 марта 2013 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего Рыжовой А.В.

судей Панариной Е.В., Котлышевой Н.Р.

при секретаре Лебедевой В.Г.

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Сиверина М.С.

на приговор Бабушкинского районного суда г.Москвы от 28 декабря 2012 года, которым-

Сиверин МС, судимый: 11.03.2009г. Бабушкинским районным судом г. Москвы по ст.ст.30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожденный 17.11.2010г. по отбытии срока наказания;

осужден по ст.228 ч.2 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания осужденному исчислен с 24 октября 2012года. Мера пресечения оставлена в виде заключения под стражу. Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Панариной Е.В., объяснения осужденного Сиверина М.С., адвоката Заводника Р.В., поддержавших жалобу и изложенные в ней доводы, мнение прокурора Ларкиной М.А., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

По приговору суда Сиверин М.С. признан виновным в совершении незаконного хранения без цели сбыта психотропных веществ в особо крупном размере.

Преступление совершено в г. Москве при изложенных в приговоре обстоятельствах в период до 24 октября 2012года. В судебном заседании Сиверин М.С. виновным себя признал частично.

В кассационной жалобе осужденный Сиверин М.С. выражает свое несогласие с приговором суда, находит его незаконным, необоснованным, подлежащим изменению. Полагает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Ссылается на то, что в соответствии с показаниями свидетелей- сотрудников полиции, его задержание было произведено после добровольной выдачи им психотропных веществ и согласно примечанию 1 к ст.228 УК РФ, он подлежит освобождению от уголовной ответственности. Считает, что судом нарушены его конституционные права неприменением указанного примечания. Просит приговор суда изменить, освободить его от уголовной ответственности в соответствии с п.1 Примечания к ст.228УК РФ.

Государственный обвинитель Шебеко А.И. в возражениях на кассационную жалобу указывает, что приговор суда является законным и обоснованным, виновность Сиверина М.С. установлена совокупностью исследованных судом доказательств, а назначенное ему наказание соразмерно тяжести содеянного и является справедливым.

Проверив материалы дела, обсудив приведенные в жалобе доводы, судебная коллегия считает, что оснований для её удовлетворения не имеется, а приговор находит законным и обоснованным.

Вина Сиверина М.С. в совершении преступления, за которое он осужден, материалами дела установлена и подтверждается приведенными в приговоре доказательствами, которым суд дал надлежащую оценку в их совокупности.

Его вина установлена совокупностью изложенных в приговоре доказательств: показаниями свидетелей З и К по обстоятельствам участия их в качестве понятых при личном досмотре Сиверина, в ходе которого последний выдал 11 свертков с порошкообразным веществом, показаниями свидетелей М и Ж о том, что во время патрулирования ими был замечен подозрительно ведущий себя молодой человек, оказавшийся Сивериным, было решено проверить его документы, в присутствии понятых Сиверин добровольно выдал находящиеся при нем 11 свертков в которых, как пояснил задержанный, находится психотропное вещество- амфетамин, приобретенный им для личного употребления, протоколом личного досмотра и изъятия у Сиверина 11 свертков с веществом розового цвета; заключением судебно-химической экспертизы о том, что данное вещество является смесью, в состав которой входит амфетамин общей массой 5,4 гр, другими письменными доказательствами.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал эти и другие доказательства, дал им надлежащую оценку в их совокупности, не согласиться с которой нет оснований.

Показания свидетелей были оценены судом в совокупности со всеми фактическими данными, имеющимися в деле, а поэтому доводы кассационной жалобы в этой части являются несостоятельными.

Обосновывая свои доводы о необходимости изменения приговора, прекращения уголовного преследования, осужденный в кассационной жалобе ссылается на то, что им была произведена добровольная выдача психотропных веществ и согласно п. 1 Примечания к ст.228 УК РФ, он подлежит освобождению от уголовной ответственности. Однако данные доводы осужденного являются несостоятельными.

По смыслу закона, добровольной сдачей наркотического средства, психотропного вещества является их выдача лицом при наличии у него реальной возможности распорядиться ими иными способами. В соответствии с п.1 Примечания к ст.228 УК РФ, не может признаваться добровольной выдача этих веществ их изъятие при задержании лица или при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Как видно из материалов дела, показаний допрошенных свидетелей, протокола личного досмотра, Сиверин М.С. был остановлен сотрудниками полиции ОМВД ..района г. Москвы как лицо, вызывающее подозрение своим поведением, на вопрос сотрудников полиции, есть ли у него запрещенные предметы, Сиверин М.С. в присутствии понятых, приглашенных для производства личного досмотра, выдал находящиеся при нем психотропные вещества.

Учитывая, что у Сиверина М.Ю. отсутствовала реальная возможность распорядиться иным способом незаконно хранящимся у него психотропным веществом в связи с его задержанием сотрудниками полиции и производством его личного досмотра, выдача им психотропного вещества- амфетамина, не может быть признана добровольной и к нем не могут применены положения п.1 Примечания к ст.228 УК РФ.

Судебная коллегия, считая оценку, данную судом преступным действиям осужденного Сиверина М.Ю. по п. ч.2 ст.228 УК РФ правильной, оснований для иной правовой оценки его действиям, для прекращения в отношении него уголовного дела по доводам кассационной жалобы не находит.

Нарушений уголовно-процессуального закона, конституционных прав осужденного, влекущих отмену приговора или изменение приговора, судебная коллегия не усматривает.

Наказание осужденному Сиверину М.Ю. назначено в соответствии с законом.

При этом суд, в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, принял во внимание характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, конкретные обстоятельства дела, данные о его личности, смягчающие наказание обстоятельства, наличие в его действиях рецидива преступлений, как отягчающее наказание обстоятельство.

Назначенное Сиверину М.С. наказание является соразмерным содеянному и оснований для его смягчения судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия-

определила:

Приговор Бабушкинского районного суда г.Москвы от 28 декабря 2012 года в отношении Сиверина МС оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий -

Судьи -