Апелляционное определение Московского городского суда от 27 февраля 2013 г. N 10-351/13 (ключевые темы: уголовный закон - изменение приговора - особо крупный размер - незаконное приобретение - малолетние дети)

Апелляционное определение Московского городского суда от 27 февраля 2013 г. N 10-351/13

Федеральный судья N 10-351

Семенова Н.А.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Москва 27 февраля 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе;

председательствующего Синициной И.О.;

судей Куприянова С.П. и Бондарева С.Б.,

при секретаре Бучмановой Е.Н.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Кудрявцева С.А., возражения на неё государственного обвинителя Емельянова П.П.

на Приговор Измайловского районного суда города Москвы от 14 января 2013 года, которым

Кудрявцев С.А., ранее несудимый, -

осужден;

- по ст. 228 ч.2 УК РФ (в редакции от 01.03.2012.) - к 3 годам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания ему исчислен с 18 ноября 2012 года, с учетом времени содержания под стражей.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Бондарева С.Б., осужденного Кудрявцева С.А. и его защитника-адвоката Голоднюка А.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, просивших об изменении приговора в части смягчения, назначенного Кудрявцеву С.А. наказания, возражения прокурора Перфильева С.С., просившего приговор оставить без изменения, судебная коллегия, -

установила:

Кудрявцев С.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении наркотических средств без цели сбыта, в крупном размере.

А именно в том, что 18.11.2012. Кудрявцев С.А. приобрел для личного потребления у неустановленного лица сверток, в котором находился героин с сопутствующими тому компонентами общим весом 2,7 гр., переведя через платежный терминал 3.000 рублей и изъяв сверток из закладки - ящика для цветов расположенного на ** улице г. Москвы, который хранил при себе до 18.11.2012., когда был задержан, а имеющееся наркотическое средство изъято.

Место, время и обстоятельства преступления подробно изложено в приговоре.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке, поскольку Кудрявцев С.А. полностью признав вину, ходатайствовал об этом, а участники судебного разбирательства не имели возражений.

Осужденный Кудрявцев С.А. в кассационной жалобе просит об изменении приговора Назначенное наказание он находит необоснованно суровым, назначенным без учета данных о его личности, ссылаясь на то, что впервые привлекается к уголовной ответственности, полностью признал вину, раскаялся, положительно характеризуется, имеет малолетних детей. Указанные основания он находит достаточными для изменения приговора в части назначения наказания ниже низшего предела предусмотренного соответствующей нормой уголовного закона.

Государственный обвинитель Емельянов П.П. в возражениях на кассационную жалобу находит её доводы несостоятельными, приговор законным, обоснованным, справедливым и просит оставить его без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вина Кудрявцева С.А. в совершении преступления при обстоятельствах изложенных в приговоре доказана материалами дела, которым суд дал надлежащую оценку.

Доказанность инкриминируемых Кудрявцеву С.А. действий и наличие вины и правильность квалификации действий по ст. 228 ч.2 УК РФ в кассационной жалобе не оспаривается.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не установлено.

Дело рассмотрено в особом порядке, поскольку Кудрявцев С.А., полностью признав вину, ходатайствовал об этом, а участники судебного разбирательства не имели возражений.

Последствия рассмотрения дела в особом порядке Кудрявцеву С.А. были разъяснены.

Наказание осужденному назначено в полном соответствии с характером содеянного, данными о личности виновного и не является явно несправедливым вследствие мягкости, либо суровости.

При назначении наказания суд учел положения ст. 316 ч.7 УПК РФ.

Отягчающих наказание обстоятельств суд не усмотрел, а в качестве смягчающего учел признание Кудрявцевым С.А. вины, и его положительные характеристики.

Указанное обоснованно позволило суду назначить Кудрявцеву С.А. минимальное наказание предусмотренное санкцией соответствующей нормы уголовного закона, без назначения дополнительных видов наказания.

Суд обоснованно отказал в признании в качестве смягчающего обстоятельства заявление Кудрявцева С.А. о наличии у него малолетних детей, поскольку это не нашло своего документального подтверждения.

Исключительных обстоятельств, дающих основание для назначения Кудрявцеву С.А. наказания ниже низшего предела предусмотренного санкцией соответствующей нормы уголовного закона, судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем судебная коллегия находит необходимым изменить приговор в силу неправильного применения судом уголовного закона.

Из материалов дела следует, что органом предварительного следствия действия Кудрявцева С.А. были квалифицированы по ст. 228 ч.2 УК РФ (в редакции от 07.12.2011.), т.е. как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Суд, с учетом Постановления Правительства РФ в редакции от 23.11.2012. "Об утверждении значительного крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ_", переквалифицировал действия Кудрявцева С.А. на ст. 228 ч.2 УК РФ (в редакции от 01.03.2012).

Указанная переквалификация сделана судом без учета положений ст.ст. 9; 10 УК РФ. Санкция ст. 228 ч.2 УК РФ (в редакции от 01.03.2012) является более суровой, поскольку при равенстве размера наказания в виде лишения свободы содержит дополнительное наказание в виде ограничения свободы.

С учетом приведенного приговор подлежит изменению в части переквалификации действий Кудрявцева С.А. на ст. 228 ч.2 УК РФ (в редакции от 07.12.2011.).

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389-13; 389-20; 389-28 УПК РФ, судебная коллегия,

определила:

Приговор Измайловского районного суда города Москвы от 14 января 2013 года в отношении Кудрявцева С.А. - изменить.

Переквалифицировать действия Кудрявцева С.А. со ст. 228 ч.2 УК РФ (в редакции от 01.03.2012.) на ст. 228 ч.2 УК РФ (в редакции от 07.12.2011.) по которой назначить наказание в виде 3 лет лишения свободы, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи