Апелляционное определение Московского городского суда от 11 марта 2013 г. N 10-441/13 (ключевые темы: явка с повинной - изменение приговора - смягчающие обстоятельства - лишение свободы - УК РФ)

Апелляционное определение Московского городского суда от 11 марта 2013 г. N 10-441/13

Федеральный судья N 10-441

Маслов В.В.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Москва 11 марта 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе;

председательствующего Мариненко А.И.;

судей Синициной И.О. и Бондарева С.Б.,

при секретаре Дьяченко Д.И.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Евтушенко А.П., возражения на неё государственного обвинителя Саутовой Л.Н.

на Приговор Люблинского районного суда города Москвы от 22 января 2013 года, которым

Евтушенко А.П., судимый;

- 09.04.2004. по ст. 158 ч.2 п. "б" УК РФ - к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 2 года;

- 23.09.2004. по ст. 158 ч.2 п.п. "а" "б" УК РФ с отменой условного осуждения и назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ - к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 05.03.2005. по ст. 158 ч.2 п.п. "а" "б" УК РФ с назначением наказания по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ - к 2 годам 8 месяцам лишения свободы;

- 22.04.2005. по ст. 158 ч.2 п.п. "а" "б" УК РФ (по трем преступлениям), 162 ч.2; 325 ч.2 УК РФ, с назначением наказания по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ - к 2 годам 10 месяцам лишения свободы (освобожден условно-досрочно на 1год 3 месяца 6 дней);

- 16.06.2006. по ст. 139 ч.1 УК РФ с отменой условно-досрочного освобождения от наказания по предыдущему приговору и назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ - к 1 году 4 месяцам лишения свободы;

- 15.09.2009. по ст. 158 ч.2 п. "б" УК РФ - к 1 году 6 месяцам лишения свободы (освобожден 14.03.2011. по отбытии), -

осужден;

- по ст.ст. 30 ч.3, 161 ч.1 УК РФ - к 1 году лишения свободы;

- по ст. 158 ч.1 УК РФ - к 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч.2 УК РФ путем полного сложения, наказание ему определено в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания ему исчислен с 07 октября 2012 года, с учетом времени содержания под стражей.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Бондарева С.Б., осужденного Евтушенко А.П. и его защитника-адвоката Злотник Е.Е., поддержавших доводы апелляционной жалобы, просивших об изменении приговора в части смягчения, назначенного Евтушенко А.П. наказания, возражения прокурора Тимошиной А.А., просившего приговор оставить без изменения, судебная коллегия, -

установила:

Евтушенко А.П. признан виновным в краже, т.е. тайном хищении чужого имущества.

А именно в том, что 03.10.2012. находясь в помещении магазина расположенного по 1-й * улице г. Москвы Евтушенко А.П., скрыв в одежде, вынес без оплаты женское портмоне стоимостью 1.360 рублей (без учета НДС), которым распорядился по своему усмотрению, причинив ИП "*" материальный ущерб на указанную сумму.

Он же признан виновным в покушении на грабеж, т.е. на открытое хищение чужого имущества.

А именно в том, что 07.10.2012., находясь на ул. * г. Москвы Евтушенко А.П. вырвал из рук Н.Н.Н. сумку, в которой находились документы, а также деньги и личные вещи на общую сумму 23.200 рублей, и пытался скрыться, однако был задержан сотрудниками полиции.

Место, время и обстоятельства преступления подробно изложено в приговоре.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке, поскольку Евтушенко А.П., полностью признав вину, ходатайствовал об этом, а участники судебного разбирательства не имели возражений.

Осужденный Евтушенко А.П. в апелляционной жалобе просит об изменении приговора в части смягчения назначенного наказания. Он находит наказание необоснованно суровым, назначенным без учета данных о его личности, а также без учета его явки с повинной, которая приведена в обвинительном акте в качестве смягчающего обстоятельства, но не учтена судом при постановлении приговора.

Государственный обвинитель Саутова Л.Н. в возражениях на апелляционную жалобу находит её доводы несостоятельными, приговор суда законным, обоснованным, справедливым и просит оставить его без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вина осужденного в совершении преступлений при обстоятельствах изложенных в приговоре доказана материалами дела, которым суд дал надлежащую оценку и правильно с учетом редакции предъявленного обвинения квалифицировал действия Евтушенко А.П. по ст.ст. 158 ч.1; 30 ч.3, 161 ч.1 УК РФ.

Наличие вины, доказанность инкриминируемых Евтушенко А.П. действий и правильность их квалификации в кассационной жалобе не оспаривается.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не установлено.

Дело рассмотрено в особом порядке, поскольку Евтушенко А.П., полностью признав вину, ходатайствовал об этом, а участники судебного разбирательства не имели возражений.

Последствия рассмотрения дела в особом порядке Евтушенко А.П. были разъяснены.

Наказание осужденному назначено в полном соответствии с характером содеянного, данными о личности виновного и не является явно несправедливым вследствие мягкости, либо суровости.

При назначении Евтушенко А.П. наказания суд учел положения ст. 316 ч.7 УПК РФ.

В качестве отягчающего обстоятельства суд признал наличие рецидива преступлений в действиях Евтушенко А.П., а смягчающим обстоятельством - полное признание вины и раскаяние.

Указанное обоснованно позволило суду назначить Евтушенко А.П. наказание в нижней части санкции соответствующих норм уголовного закона.

Вместе с тем судебная коллегия находит обоснованным довод апелляционной жалобы осужденного о том, что его явка с повинной не учтена судом.

В соответствии с положениями ст. 61 ч.1 п. "и" УК РФ явка с повинной является обстоятельством смягчающим наказание.

Из обвинительного акта /т.1 л.д. 302/ следует, что дознаватель сослался на явку Евтушенко А.П. с повинной в качестве обстоятельство смягчающее наказание.

В материалах дела имеется протокол явки Евтушенко А.П. с повинной от 07.10.2012., где он заявил о совершении кражи портмоне из магазина /т.1 л.д. 93/ при этом из материалов явствует, что уголовное дело по этому факту было возбуждено 12.10.2012. после проверки заявления Евтушенко А.П. о совершении хищения.

Указанное обстоятельство в нарушение ст. 307 п.3 УПК РФ не получило надлежащей судебной оценке при постановлении приговора.

Это является основанием для изменения приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389-13; 389-20; 389-28 УПК РФ, судебная коллегия,

определила:

Приговор Люблинского районного суда города Москвы от 22 января 2013 года в отношении Евтушенко А.П. - изменить.

Признать явку Евтушенко А.П. с повинной в качестве смягчающего обстоятельства предусмотренного ст. 61 ч.1 п. "и" УК РФ и смягчить наказание, назначенное по ст. 158 ч.1 УК РФ - до 5 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений предусмотренных ст.ст. 158 ч.1; 30 ч.3, 161 ч.1 УК РФ, путем частичного сложения, назначить Евтушенко А.П. наказание в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи