Апелляционное определение Московского городского суда от 20 марта 2013 г. N 10-952/13 (ключевые темы: уголовный закон - обстоятельства, смягчающие наказание - рецидив преступлений - незаконное приобретение - исправительные колонии строгого режима)

Апелляционное определение Московского городского суда от 20 марта 2013 г. N 10-952/13

судья: Череповская О.П. дело N 10-952/13

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Москва 20 марта 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего: Рыжовой А.В.

судей: Пасикуна К.Н. и Котлышевой Н.Р.

с участием:

прокурора кассационного отдела управления по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении уголовных дел судами прокуратуры г.Москвы Ларкиной М.А.,

адвоката Сухаревой С.Н., предоставившей удостоверение N - и ордер N - от -г.,

осужденного Васильева И.Ю.,

при секретаре Свиридовой Н.В.

рассмотрела в судебном заседании 20 марта 2013 года апелляционные жалобы осужденного Васильева И.Ю. и защитника - адвоката Бородина А.В. на приговор Преображенского районного суда г.Москвы от 12 февраля 2013 года, которым:

ВАСИЛЬЕВ И.Ю., ранее судимый 07 апреля 2008 года Преображенским районным судом г.Москвы по ч.1 ст.161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы и освобожденный 06 октября 2010 года по отбытии срока наказания, -

- осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 18-ФЗ от 01.03.2012г.), и назначено наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 12 февраля 2013 года.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи Пасикуна К.Н., пояснения осужденного Васильева И.Ю., защитника - адвоката Сухаревой С.Н. по доводам апелляционных жалоб и поддержавших их, мнение прокурора Ларкиной М.А., полагавшей необходимым приговор суда изменить, переквалифицировать действия Васильева И.Ю. с ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 18-ФЗ от 01.03.2012г.) на ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 87-ФЗ от 19.05.2010г.), судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Васильев И.Ю. признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.

Так он, 12 декабря 2012 года, находясь по адресу: -, приобрел у неустановленного лица -, наркотическое средство - смесь, в состав которой входят - (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой - гр., что является значительным размером, которое незаконно хранил при себе без цели сбыта вплоть до 16 часов 12 декабря 2012 года, когда по вышеуказанному адресу был задержан сотрудниками полиции, а обнаруженное у него наркотическое средство было изъято.

Установленные судом обстоятельства совершения преступления подробно приведены в приговоре.

В судебном заседании Васильев И.Ю. вину свою признал полностью. Приговор по делу постановлен в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном ст.316 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Васильев И.Ю., не соглашаясь с приговором суда, считает его чрезмерно суровым и несправедливым. Указывает, что суд не в полной мере учел все смягчающие обстоятельства, а именно, наличие у него на иждивении -, -. Кроме того, он осуществляет -. Поэтому просит приговор суда изменить, применить к нему положения ст.64, ч.3 ст.68 УК РФ и снизить назначенное наказание.

В апелляционной жалобе защитник - адвокат Бородин А.В. не согласен с приговором суда, считает его чрезмерно суровым и несправедливым. Указывает, что у суда были все основания для назначения Васильеву И.Ю. наказания с применением ч.3 ст.68 УК РФ. Суд не учел имеющийся в деле рапорт о - Васильева И.Ю. -, что может быть признано обстоятельством, смягчающим наказание. Кроме того, суд формально учел смягчающие обстоятельства, а именно, наличие у Васильева И.Ю. на иждивении -. Поэтому просит приговор суда изменить, применить к Васильеву И.Ю. положения ч.3 ст.68 УК РФ и снизить назначенное наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционных жалобах, судебная коллегия находит приговор в отношении Васильева И.Ю. подлежащим изменению.

Приговор по настоящему делу, в соответствии с ходатайством подсудимого, с согласия сторон, постановлен в особом порядке судебного разбирательства, установленном ст.316 УПК РФ.

Как следует из протокола судебного заседания, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон.

Каких-либо нарушений уголовного или уголовно-процессуального законодательства при рассмотрении дела судом или при производстве предварительного следствия, влекущих отмену приговора, судом допущено не было.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению.

В соответствии с п.3 ч.1 ст.389-15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

На основании ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с п.1 ч.1 ст.389-18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено в судебном заседании, Васильев И.Ю. совершил преступление 12 декабря 2012 года, то есть в период действия ч.1 ст.228 УК РФ, в редакции Федерального закона N 87-ФЗ от 19.05.2010 г., и предусматривающей уголовную ответственность за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

В соответствии с ч.1 ст.9 УК РФ, преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

В силу ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Принимая во внимание, что Васильевым И.Ю. совершено преступление 12 декабря 2012 года, то есть в период действия уголовного закона N 87-ФЗ от 19 мая 2010 года, то действия Васильева И.Ю. подлежат переквалификации с ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 18-ФЗ от 01.03.2012г.) на ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 87-ФЗ от 19.05.2010г.), поскольку им совершено незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, и изменения, внесенные в уголовный закон 01 марта 2012 года Федеральным законом N 18-ФЗ, не смягчают наказание и не улучшают каким-либо образом положение осужденного.

При назначении Васильеву И.Ю. наказания по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 87-ФЗ от 19.05.2010г.), исходя из положений ст.ст.60, 61 УК РФ, судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного Васильевым И.Ю. преступления, отнесенного к категории небольшой тяжести, данные о личности осужденного, приведенные в приговоре суда - признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении -, то обстоятельство, что Васильев И.Ю. является -, что признается обстоятельствами, смягчающими наказание.

Кроме того, обстоятельством, смягчающим наказание, судебная коллегия признает -, что следует из рапорта сотрудника полиции (л.д.-), который был предметом исследования в судебном заседании суда первой инстанции.

Обстоятельством, отягчающим наказание, судебная коллегия признает наличие в действиях Васильева И.Ю. рецидива преступлений.

При этом с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности Васильева И.Ю., оснований к назначению ему наказания с применением положений ч.6 ст.15, ст.ст.64, 73 УК РФ, а также применения ч.3 ст.68 УК РФ о чем содержится просьба в апелляционных жалобах, не имеется, и имеются основания для назначения ему наказания в виде лишения свободы, с учетом рецидива преступлений.

На основании п. "в" ч.1 ст. 58 УК РФ, с учетом обстоятельств совершения преступления и личности Васильева И.Ю., наличия в его действиях рецидива преступлений, судебная коллегия приходит к выводу о назначении Васильеву И.Ю. местом отбывания наказания - исправительную колонию строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389-13, 389-20, 389-28, 389-33 УПК РФ судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 12 февраля 2013 года в отношении ВАСИЛЬЕВА И.Ю.- изменить:

- переквалифицировать действия Васильева И.Ю. с ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 18-ФЗ от 01.03.2012г.) на ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона N 87-ФЗ от 19.05.2010г.), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 4 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы защитника и осужденного - удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: