Апелляционное определение Московского городского суда от 22 апреля 2013 г. N 10-1786/13 (ключевые темы: незаконное приобретение - особо крупный размер - отбывание наказания - незаконный сбыт - частичное сложение наказаний)

Апелляционное определение Московского городского суда от 22 апреля 2013 г. N 10-1786/13

Судья Базаров С.Н. Дело N 10-1786

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 22 апреля 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Мариненко А.И.,

судей Куприяновой С.Н. и Бондарева С.Б.,

при секретаре Бучмановой Е.Н.,

с участием:

осужденных Борисовой Н.А. и Шипилова С.Н.,

защитников - адвокатов Порошина А.Ю. и Захаровой М.А.,

прокурора Тимошиной А.А.,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Шипилова С.Н. и защитника осужденной Борисовой Н.А. - адвоката Борисовой С.Ю. на приговор Головинского районного суда г.Москвы от 23.01.2013 г., которым

Борисова Н.А., ранее не судимая,

осуждена по ч.3 ст.30 п.п.А, Б ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Шипилов С.Н., ранее не судимый,

осужден по ч.3 ст.30 п.п.А, Б ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч.2 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, окончательно к 6 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Борисовой и Шипилову исчислен с 21.10.2012 г.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Куприяновой С.Н., мнения участников процесса, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Борисова и Шипилов признаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, а именно в том, что

они по предварительному сговору между собой 21.10.2012 г. в г.Москве незаконно сбыли наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин, 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 0,52 гр., что является крупным размером, за 3 000 руб. С., действовавшему в рамках ОРМ "проверочная закупка", после чего были задержаны сотрудниками полиции.

Шипилов также признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, в особо крупном размере, а именно в том, что

он в неустановленное время и месте, при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрел без цели сбыта для личного употребления наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин, 6-моноацетилморин и ацетилкодеин, массой 2,83 гр., что является особо крупным размером, которое незаконно хранил при себе вплоть до 21.10.2012 г., когда в г.Москве, указанное наркотическое средство у него было изъято.

В судебном заседании Борисова и Шипилов виновными себя в совершении указанных преступлений признали полностью.

В апелляционной жалобе защитник осужденной Борисовой Н.А. - адвокат Борисова С.Ю., не оспаривая фактические обстоятельства дела, просит смягчить назначенное Борисовой наказание, применить ст.64 УК РФ, ссылаясь на признание осужденной вины, положительные характеристики и наличие на ее иждивении тяжело больных родителей.

В апелляционной жалобе осужденный Шипилов также просит смягчить назначенное ему наказание, указывает на наличие у него на иждивении двух несовершеннолетних детей и больной матери, положительные характеристики и состояние его здоровья - перелома позвонка и ВИЧ-инфекции.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Щербаков М.И. просит приговор оставить без изменения, ссылаясь на законность принятого судом решения.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Так, вина Борисовой и Шипилова в незаконном сбыте наркотических средств и вина Шипилова в незаконном хранении наркотических средств подтверждается подробно приведенными в приговоре доказательствами, в частности показаниями свидетелей С., А., М., А., А., К. и Б., результатами ОРД - протоколом добровольной выдачи С. приобретенными у Борисовой 3-х свертков с веществом, являющимся согласно заключению эксперта наркотическим средством - героином, протоколом личного досмотра, в ходе которого у Борисовой были изъяты денежные средства, ранее выданные С. для участия в ОРМ, протоколом личного досмотра Шипилова, в ходе которого у него был изъят сверток с веществом, являющимся согласно заключению эксперта наркотическим средством - героином, а также собственными признательными показаниями осужденных.

Совокупность вышеуказанных приведенных в приговоре доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными, соответствующими установленным фактическим обстоятельствам дела.

Действия Борисовой квалифицированы правильно по ч.3 ст.30 п.п.А, Б ч.2 ст.228-1 УК РФ (в редакции федерального закона от 27.12.2009 г. N 377-ФЗ).

Действия Шипилова также квалифицированы правильно по ч.3 ст.30 п.п.А, Б ч.2 ст.228-1 УК РФ (в редакции федерального закона от 27.12.2009 г. N 377-ФЗ), и по ч.2 ст.228 УК РФ (в редакции федерального закона от 07.12.2011 г. N 420-ФЗ).

Содержащиеся в апелляционной жалобе доводы о суровости назначенного осужденным наказания, несостоятельны.

Вывод суда о возможности исправления Борисовой и Шипилова только в условиях реального отбывания наказания судом мотивирован.

Наказание Борисовой и Шипилову назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, конкретных обстоятельств дела, роли каждого в совершении преступления, обстоятельств смягчающих наказание.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению в силу следующего.

Суд признал Шипилова виновным в незаконном приобретении и хранении наркотических средств, в особо крупном размере.

Однако ни органом следствия, ни судом не установлено время совершения преступления, а именно дата или период их незаконного приобретения, что влечет неопределенность в вопросе исчисления и истечения сроков давности привлечения к уголовной ответственности.

При таких обстоятельствах, из приговора подлежит исключению осуждение Шипилова за незаконное приобретение наркотических средств, а назначенное наказание - снижению.

Кроме того, при назначении Шипилову наказания судом не было учтено его состояние здоровья, что апелляционной инстанцией признается обстоятельством, смягчающим наказание.

Поскольку Шипилову назначено наказание ниже санкции ч.2 ст.228 УК РФ, то судебная коллегия назначает наказание с применением ст.64 УК РФ.

Оснований для применения ст.64 УК РФ Борисовой судебная коллегия не находит, как и не находит оснований для применения ст.73 УК РФ осужденным Борисовой и Шипилову.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389-13, 389-20, 389-28 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Головинского районного суда г.Москвы от 23.01.2013 г. в отношении Шипилова С.Н. в части его осуждения по ч.2 ст.228 УК РФ - изменить:

Исключить из приговора осуждение Шипилова С.Н. за незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств, в особо крупном размере, и снизить назначенное ему наказание по ч.2 ст.228 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, до 1 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по ч.3 ст.30 п.п.А, Б ч.2 ст.228-1 и ч.2 ст.228 УК РФ, окончательно определить Шипилову С.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 11 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Шипилова С.Н. и тот же приговор в отношении Борисовой Н.А. - оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденного и защитника - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: