Апелляционное определение Московского городского суда от 6 мая 2013 г. N 10-2286/13 (ключевые темы: незаконный сбыт - проверочная закупка - велосипед - умысел - оперативный эксперимент)

Апелляционное определение Московского городского суда от 6 мая 2013 г. N 10-2286/13

Дело N 10-2286/2013 Судья Кривоусова О.В.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 6 мая 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

Председательствующего Шараповой Н.В.,

судей Боевой Н.А., Колотовой С.Ф.,

при секретаре Соловьевой А.В.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Мусолиной Е.А.,

адвоката Саламова Ш.Э., предоставившего удостоверение N 11803 и ордер N 603 от 6 мая 2013 года,

осужденного Кус В.М.,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Саламова Ш.Э. на приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 18 февраля 2013 года, которым

Кус В.М., не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 9 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 22 сентября 2012 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Боевой Н.А., выслушав адвоката Саламова Ш.Э., осужденного Куса В.М., поддержавших доводы апелляционной жалобы, просивших изменить приговор суда, мнение прокурора Мусолиной Е.А., полагавшей необходимым оставить приговор суда без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кус В.М. признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт психотропных веществ в особо крупном размере, при этом преступление не доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, а именно: Кус В.М., имея умысел на незаконный сбыт психотропных веществ в неустановленное следствием время, но не позднее 16 часов 00 минут 18 сентября 2012 года, в неустановленном следствием месте, при неустановленных следствием обстоятельствах, у неустановленного следствием лица незаконно приобрел и хранил психотропное вещество - амфетамин, массой не менее 1,52 грамма, в особо крупном размере, с целью дальнейшего незаконного сбыта. 18 сентября 2012 года примерно в 16 часов 00 минут Кус, находясь "_", незаконно сбыл путем продажи за 2000 рублей Д., участвующему в проведении оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент", два свертка из полимерного материала, внутри которых находились вещества в виде порошка и комков светло-бежевого цвета общей массой 1,52 грамма, содержащие в своем составе амфетамин и являющиеся психотропным веществом, что является особо крупным размером. Однако свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт психотропных веществ Кус довести до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, поскольку 18 сентября 2012 года в период с 16 часов 15 минут до 16 часов 30 минут незаконно сбытое им психотропное вещество - амфетамин массой 1,52 грамма было Д. добровольно выдано сотрудникам полиции и изъято из незаконного оборота в ходе оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент".

Он же, Кус В.М., признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт психотропных веществ в крупном размере, при этом преступление не доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, а именно: Кус В.М., имея умысел на незаконный сбыт психотропных веществ в неустановленное следствием время, но не позднее 16 часов 20 минут 21 сентября 2012 года в неустановленном следствием месте, при неустановленных следствием обстоятельствах, у неустановленного следствием лица незаконно приобрел психотропное вещество - амфетамин массой не менее 2,35 грамма, которое стал незаконно хранить в матерчатой сумке, закрепленной на раме принадлежащего ему велосипеда с целью дальнейшего незаконного сбыта. Реализуя свой преступный умысел, Кус В.М. 21 сентября 2012 года примерно в 16 часов 20 минут, находясь у "_", незаконно сбыл путем продажи за 1000 рублей Д., участвовавшему в проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", часть ранее приобретенного психотропного вещества в свертке из полимерного материала, внутри которого находилось вещество в виде порошка и комков белого цвета с желтоватым оттенком массой 0,80 грамма, содержащее в своем составе амфетамин и являющейся психотропным веществом, что является крупным размером. Однако, свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт психотропных веществ Кус довести до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, поскольку 21 сентября 2012 года примерно в 16 часов 20 минут был задержан сотрудниками полиции в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", а психотропное вещество - амфетамин массой 0,80 грамм было Д. добровольно выдано сотрудникам полиции и изъято из незаконного оборота в ходе указанного оперативно-розыскного мероприятия.

Он же, Кус В.М., признан виновным в совершении приготовления к незаконному сбыту психотропных веществ в особо крупном размере, при этом преступление не доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, а именно: Кус В.М., имея умысел на незаконный сбыт психотропных веществ, в неустановленное следствием время, но не позднее 16 часов 20 минут 21 сентября 2012 года в неустановленном следствие месте, при неустановленных следствием обстоятельствах, у неустановленного следствием лица незаконно приобрел психотропное вещество - амфетамин массой не менее 2,35 грамма, которое стал незаконно хранить в матерчатой сумке, закрепленной на раме принадлежащего ему велосипеда с целью дальнейшего сбыта. 21 сентября 2012 года, примерно в 16 часов 20 минут, находясь у "_" Кус незаконно сбыл путем продажи за 1000 рублей Д.., участвующему в оперативно-розыскном мероприятии "Проверочная закупка", часть ранее приобретенного психотропного вещества массой 0,80 грамма в свертке из полимерного материала, а оставшуюся часть психотропного вещества - амфетамина массой 1,55 грамма, что является особо крупным размером, стал незаконно хранить, приготовив к дальнейшему незаконному сбыту неустановленным лицам. Однако Кус свой преступный умысел довести до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, поскольку 21 сентября 2012 года, примерно в 16 часов 20 минут Кус был задержан сотрудниками полиции в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" и в тот же день в период с 16 часов 25 минут до 16 часов 40 минут, у "_" в ходе досмотра матерчатой сумки красного цвета, закрепленной на раме велосипеда и находившейся при нем на момент задержания, были обнаружены и изъяты два свертка из полимерного материала, внутри которых находилось вещество в виде порошка и комков белого цвета с желтоватым оттенком общей массой 1,55 грамма, содержащее в своем составе амфетамин и являющееся психотропным веществом, масса которого образует особо крупный размер.

В судебном заседании Кус вину в совершении инкриминируемых преступлениях не признал.

В апелляционной жалобе адвокат Саламов Ш.Э. указывает, что считает назначенное наказание несправедливым вследствие его чрезмерной суровости, кроме того, указывает, что действия Кус подлежат квалификации как продолжаемое преступление, поскольку по первому эпизоду он не был задержан, несмотря на то, что оперативные сотрудники могли его задержать, действия Кус охватываются единым умыслом совершения преступления, вину в совершенных преступлениях Кус признал полностью, обнаруженные при нем наркотики хранил для личного потребления. Также адвокат Саламов Ш.Э. отмечает, что Кус после задержания искренне раскаялся в содеянном, оказал активное содействие следствию, кроме того просит учесть, что Кус имеет несколько заболеваний, положительно характеризуется, ранее к уголовной и административной ответственности не привлекался, просит назначить Кус наказание с применением ст. 64 УК РФ ниже низшего предела.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Герасимов Р.В. указывает, что не согласен с доводами апелляционной жалобы, поскольку действия Кус судом квалифицированы правильно, его вина в ходе судебного следствия нашла свое полное подтверждение совокупностью исследованных в суде доказательств, наказание Кус назначено справедливое.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на апелляционную жалобу, судебная коллегия находит доводы жалобы несостоятельными, а приговор суда - законным и обоснованным.

Вывод суда первой инстанции о доказанности вины Кус в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, подробно приведенных в приговоре:

показаниями свидетеля Д., из которых следует, что Кус ему знаком под прозвищем "_", как человек, который занимается продажей, в том числе, психотропного вещества - амфетамина, 18 сентября и 21 сентября 2012 года в рамках проведения оперативно-розыскных мероприятий он приобрел у Куса амфетамин, заплатив за него денежные средства в размере 2000 рублей и 1000 рублей,

показаниями свидетелей С., Д., С., С., из которых следует, что 18 сентября и 21 сентября 2012 года проводились оперативно-розыскные мероприятия с участием Д. в качестве "покупателя", в ходе которых Д. приобрел у Куса амфетамин, заплатив за него денежные средства в размере 2000 рублей и 1000 рублей, выданные ему заранее. 21 сентября 2012 года Кус был задержан, в ходе досмотра матерчатой сумки, закрепленной на раме велосипеда, находившегося при Кусе, были изъяты два свертка с веществами, при личном досмотре у Куса были изъяты денежные средства в размере 1000 рублей, выданные ранее Д.

По проведенным материалам были составлены материалы, показаниями свидетеля К., К., Б., из которых следует, что 18 сентября и 21 сентября 2012 года они принимали участие в оперативно-розыскных мероприятиях в качестве понятых с участием Д., перед выездом на место встречи Д. с лицом, продающим амфетамин, по прозвищу "_", Д. был досмотрен и ему были выданы денежные средства для приобретения амфетамина. 18 сентября 2012 года при рукопожатии Кус что-то передал Д., а Д. передал ему денежные средства, после чего Д. вернулся к ним и сообщил, что приобрел два свертка с амфетамином и добровольно выдал два свертка с веществом сотрудникам полиции, 21 сентября 2012 года Кус и Д. чем-то обменялись и после условного сигнала от Д. Кус был задержан, на месте задержания у Куса из сумки, закрепленной на раме велосипеда, были изъяты два свертка с веществом. Д. добровольно выдал сверток с веществом, пояснив, что это амфетамин, который он приобрел у Куса, при личном досмотре у Куса были изъяты денежные средства, ранее выданные Даминову,

актом оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент" от 18 сентября 2012 года, в ходе проведения которого 18 сентября 2012 года примерно в 16 часов 00 минут у "_", неустановленное лицо незаконно сбыло Д. два свертка с порошкообразным веществом,

приложением N 1 к акту ОРМ "Оперативный эксперимент", в котором зафиксировано отсутствие у Д. перед проведением данного мероприятия каких-либо запрещенных веществ и предметов,

приложением N 2 к акту ОРМ "Оперативный эксперимент", в котором зафиксированы ход и результаты выдачи Д. перед проведением ОРМ денежных средств в размере 2000 рублей для приобретения психотропного вещества - амфетамин,

приложением N 3 к акту ОРМ "Оперативный эксперимент", в котором зафиксированы ход и результаты добровольной выдачи Д. двух свертков с веществами, приобретенным в ходе данного мероприятия у неустановленного лица,

актом ОРМ "Проверочная закупка" от 21 сентября 2012 года,

приложением N 1 к акту ОРМ "Проверочная закупка", в котором зафиксировано отсутствие у Д. перед проведением данного мероприятия каких-либо запрещенных веществ и предметов,

приложением N 2 к акту ОРМ "Проверочная закупка", в котором зафиксированы ход и результаты выдачи Д. перед проведением данного мероприятия денежных средств в размере 1000 рублей для приобретения психотропного вещества - амфетамина,

-актом обработки денежных средств от 21 сентября 2012 года, в котором зафиксированы результаты обработки метящим идентификатором двух Билетов Банка России достоинством 500 рублей каждый, выданных Д. для проведения ОРМ "Проверочная закупка",

приложением N 3 к акту ОРМ "Проверочная закупка", в котором зафиксированы ход и результаты добровольной выдачи Д. свертка с веществом, приобретенным в ходе данного мероприятия у Куса,

протоколом досмотра, в котором зафиксированы ход и результаты изъятия из матерчатой сумки красного цвета, закрепленной на раме велосипеда, находившегося у Куса при себе на момент задержания, двух свертков с порошкообразным веществом светлого цвета,

протоколом досмотра, в котором зафиксированы ход и результаты изъятия из матерчатой сумки красного цвета, закрепленной на раме велосипеда, находившегося у Кус при себе в момент задержания, двух свертков с неизвестным веществом,

приложением N 4 к акту ОРМ "Проверочная закупка, в котором зафиксированы ход и результаты изъятия у Кус после задержания двух Билетов Банка России достоинством по 500 рублей каждый, ранее выданных Д. для проведения проверочной закупки, а также среза ткани кармана и смывов с поверхностей кистей рук и мобильного телефона с Сим-картой,

заключением судебной химической экспертизы N Э-1/1716-12 от 10 октября 2012 года, согласно выводам которой представленные на экспертизу вещества в виде порошка и комков светло-бежевого цвета общей массой 1,50 грамм из двух пакетов, добровольно выданные Д. в ходе проведения ОРМ "Оперативный эксперимент" 18 сентября 2012 года, содержат в своем составе амфетамин и являются психотропными веществами,

заключением судебной химической экспертизы N Э-1/1693-12 от 10 октября 2012 года, согласно выводам которой представленное на экспертизу вещество в виде порошка и комков белого цвета с желтоватым оттенком, добровольно выданное Д. в ходе проведения ОРМ "Проверочная закупка" 21 сентября 2012 года, содержит в своем составе амфетамин и является психотропным веществом, масса психотропного вещества составила 0,79 грамм. Представленные на экспертизу вещества в виде порошка и комков белого цвета с желтоватым оттенком, изъятые в ходе досмотра сумки, закрепленной на раме велосипеда, находившегося при Кус на момент задержания 21 сентября 2012 года, содержат в своем составе амфетамин и являются психотропным веществом, общая масса психотропного вещества составила 1,53 грамма,

заключением судебной химической экспертизы N Э-1/1694-12 от 5 октября 2012 года, согласно выводам которой на двух денежных билетах Банка России достоинством по 500 рублей каждый, двух фрагментах бумаги со смывами с кистей левой и правой рук Кус обнаружены вещества, обладающие люминесценцией зеленого цвета в инфракрасной области спектра, обнаруженное специальное химическое вещество однородно по морфологическим признакам и качественному составу как между собой, на каждом из вышеназванных объектов, так и с образцом специального химического вещества, представленным на листе бумаги в качестве образца для сравнения, на контрольном образце фрагмента бумаги каких-либо специальных химических веществ не обнаружено,

протоколом осмотра предметов от 3 декабря 2012 года, в ходе которого были осмотрены конверты с психотропными веществами и другими объектами, изъятыми в ходе ОРМ "Проверочная закупка", а также изъятые у Кус велосипед, мобильный телефон с СИМ-картой и денежные средства,

заключением судебной химической экспертизы N Э-1/1911-12 от 30 ноября 2012 года, согласно выводам которой вещество, содержащее психотропное вещество амфетамин из двух упаковок, добровольно выданное 18 сентября 2012 года Д., вещество, содержащее психотропное вещество амфетамин, из одной упаковки, добровольно выданное 21 сентября 2012 года Д., и вещество из двух упаковок, изъятое 21 сентября 2012 года у Кус, могут иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления основного активного компонента и могли ранее составлять единую массу,

вещественными доказательствами - веществом, содержащем амфетамин и являющимся психотропным веществом, добровольно выданным Д. 18 сентября 2012 года, и его первоначальной упаковкой, веществом, содержащем амфетамин и являющимся психотропным веществом, добровольно выданным Д. 21 сентября 2012 года, и его первоначальной упаковкой, веществом, содержащем амфетамин и являющимся психотропным веществом, изъятым у Кус 21 сентября 2012 года в ходе досмотра сумки и его первоначальной упаковкой, денежными средствами в размере 1000 рублей - два билета Банка России достоинством по 500 рублей, изъятые в ходе личного досмотра Кус, образцом специального метящего средства и контрольным образцом фрагмента бумаги, смывами с кистей рук Кус, срезами ткани, изъятыми у Кус, велосипедом черного цвета без обозначений на раме и закрепленной на ней матерчатой сумкой красного цвета, изъятый у Кус, мобильным телефоном "Nokia" С3-00 с СИМ-картой оператора мобильной связи МТС, изъятый у Кус, иными доказательствами, приведенными в приговоре суда.

Суд первой инстанции в полном соответствии с требованиями закона изложил в приговоре доказательства, на основании которого пришел к обоснованному выводу о том, что вина Кус в совершении преступлений полностью нашла свое подтверждение, указав, что вышеприведенные доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства.

Показаниям свидетелей, осужденного и письменным доказательствам по делу суд первой инстанции дал надлежащую оценку и указал в приговоре, по каким основаниям принял эти доказательства, признав их допустимыми, достоверными и в совокупности подтверждающими вину осужденного Кус.

Суд обосновано признал показания свидетелей достоверными и положил их в основу обвинительного приговора, отметив, что у суда нет оснований не доверять показаниям свидетелей, поскольку они не противоречивы, последовательны как в судебном заседании, так и при производстве предварительного следствия, согласуются между собой и с другими доказательствами по делу, свидетели, кроме Д., ранее не были знакомы с Кус, личной заинтересованности Д. в привлечении Кус к уголовной ответственности не установлено.

Оснований ставить под сомнение данную судом оценку доказательствам по делу судебная коллегия не находит.

Версия осужденного Кус о том, что он сбытом наркотических средств не занимается, что Д. передал амфетамин 18 и 21 сентября 2012 года по его просьбе, не преследуя при этом какой-либо материальной выгоды, что обнаруженный у него после задержания амфетамин он держал для личного употребления, сбывать его не собирался, была рассмотрена судом первой инстанции и обоснованно отвергнута по мотивам, подробно изложенным в приговоре.

Оценивая показания осужденного Кус в судебном заседании, суд первой инстанции правильно пришел к выводу, что они полностью опровергаются совокупностью доказательств, приведенных в приговоре.

Кроме того, показания Кус о том, что он не извлекал личной выгоды от сбыта Д. психотропных веществ, правильно не приняты судом во внимание, поскольку под незаконным сбытом психотропных веществ или их аналогов понимаются любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам - продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.

Судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст. ст. 273-291 УПК РФ с предоставлением возможности сторонам в равной степени реализовать свои процессуальные права.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства дела, пришел к верному выводу о доказанности вины Кус в совершении преступлений и правильно квалифицировал действия Кус по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Суд правильно указал в приговоре, что не находит оснований для квалификации действий Кус по эпизодам покушения на незаконный сбыт психотропных веществ - амфетамина от 18 сентября и 21 сентября 2012 года как единого длящегося преступления, подробно мотивировав принятое решение в приговоре, с которым судебная коллегия соглашается.

Также суд первой инстанции правильно указал в приговоре, что не имеется оснований для переквалификации действий Кус с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, подробно мотивировав принятое решение в приговоре, с которым судебная коллегия соглашается.

Признавая несостоятельными доводы о неправильной квалификации действий Кус, судебная коллегия не усматривает оснований для изменения приговора в этой части по доводам апелляционной жалобы.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона органами следствия при производстве предварительного следствия и судом при рассмотрении дела, как и принципов презумпции невиновности и состязательности сторон, влекущих отмену приговора, по делу не допущено, дело расследовано и рассмотрено полно, всесторонне и объективно.

Наказание Кус назначено соразмерно содеянному, с учетом данных о его личности, всех обстоятельств дела. Смягчающие обстоятельства, каковыми суд признал состояние здоровья Кус и его матери, в полной мере учтены судом при назначении ему наказания.

Судом правомерно не признаны в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, активное способствование Кус раскрытию и расследованию преступления, активное способствование Кус в изобличении других лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ, данный вывод суд подробно мотивировал в приговоре.

Каких-либо исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного осужденным, судом первой инстанции не установлено, не указано о таких обстоятельствах и в апелляционной жалобе.

Вывод суда о возможности исправления Кус только в условиях реального отбывания наказания и отсутствии основания для применения к нему ст. 64, 73 УК РФ мотивирован в приговоре.

Вид исправительного учреждения назначен в соответствии со ст. 58 УК РФ.

При таких обстоятельствах, оснований для признания назначенного Кус наказания, как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений несправедливым, для его снижения и применения ст. 64 УК РФ, о чем ставится вопрос в жалобе, не имеется.

С учетом вышеизложенного, оснований для отмены или изменения приговора в отношении осужденного Кус, в том числе, и по доводам, указанным в апелляционной жалобе, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389-13, 389-20, 389-28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 18 февраля 2013 года в отношении Кус В.М. оставить без изменения, а апелляционную жалобу адвоката - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: