Апелляционное определение Московского городского суда от 15 мая 2013 г. N 10-2626/13 (ключевые темы: незаконное хранение - значительный размер - крупный размер - исправительные колонии общего режима - испытательный срок)

Апелляционное определение Московского городского суда от 15 мая 2013 г. N 10-2626/13

А п е л л я ц и о н н о е о п р е д е л е н и е

г. Москва 15 мая 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Симагиной Н.Д.,

судей Генераловой Л.В., Аграровой Е.А.

при секретаре Костиковой А.В.

С участием прокурора Соковой А.О., адвоката Гущина В.А., осужденной Тюлькиной О.Р.

рассмотрела в судебном заседании от 15 мая 2013 года

апелляционную жалобу осуждённой Тюлькиной О.Р.

на приговор Таганского районного суда г. Москвы от 25 марта 2013 года, которым

Тюлькина, ранее судимая -

30 мая 2007 года по п.п. "а,г" ч.2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на 6 месяцев условно с испытательным сроком 2 года;

11 июля 2008 года по ч.1 ст. 232 УК РФ к лишению свободы на 2 года условно с испытательным сроком 5 лет;

28 июля 2009 года по ч.1 ст. 232 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к лишению свободы на 2 года 6 месяцев , освободилась 20 октября 2011 года по отбытии наказания;

6 сентября 2012 года по ч.1 ст.157 УК РФ к лишению свободы на 5 месяцев условно с испытательным сроком 1 год;

- осуждена по ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на 9 месяцев. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору частично присоединено не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка N373 Таганского района г. Москвы, и.о. мирового судьи судебного участка N374 Таганского района г. Москвы от 6 сентября 2012 года и окончательно назначено Тюлькиной О.Р. лишение свободы на 1 год с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения изменена на заключение под стражу. Тюлькина О.Р. взята под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания исчисляется с 25 марта 2013 года.

В приговоре решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Симагиной Н.Д., объяснения адвоката Гущина В.А. и осуждённой Тюлькиной О.Р. по доводам кассационной жалобы, просивших жалобу удовлетворить, мнение прокурора Соковой А.О., полагавшей приговор изменить, переквалифицировать действия Тюлькиной О.Р. на ч.1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87- ФЗ , в остальном судебное решение оставить без изменения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А :

Приговором суда Тюлькина О.Р. признана виновной в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено 25 декабря 2012 года в г. Москве в отношении наркотического средства общей массой 0,77 г. - смеси, содержащей героин, 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, при обстоятельствах, указанных в приговоре суда.

В судебном заседании Тюлькина О.Р. согласилась с предъявленным ей обвинением и, после консультации с адвокатом, добровольно заявила ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства.

Уголовное дело рассмотрено судом в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

На приговор суда подана апелляционная жалоба осужденной Тюлькиной О.Р., которая, не оспаривая свою вину в совершении преступления, просит приговор изменить, направить ее для отбывания наказания в колонию -поселение.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы осуждённой, судебная коллегия находит приговор суда 1-ой инстанции в отношении Т. О.Р. подлежащим изменению.

Обвинение, с которым согласилась осуждённая Т. О.Р., обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по делу.

Вместе с тем, действия Тюлькиной О.Р. судом неправильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере. Согласно ч.1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Действия Тюлькиной О.Р. подлежат переквалификации с ч.1 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420 ФЗ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, по которой Тюлькиной О.Р. и должно быть назначено наказание. В силу требований ст. 9, ч.1 ст. 10 УК РФ редакция ст. 228 УК РФ , введенная Федеральным законом от 1 марта 2012 года N18-ФЗ не подлежала применению при квалификации действий Тюлькиной О.Р., поскольку диспозиции в новой редакции отличалась от предыдущей лишь словами "в крупном размере" и " в значительном размере", величины которых в граммах, как и санкции идентичны. Предложения прокурора в апелляционной инстанции о необходимости переквалификации действий Тюлькиной О.Р. подлежат удовлетворению , но с учетом того, что на момент совершения преступления Т. О.Р. действовала ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420 ФЗ.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих за собой безусловную отмену приговора, по делу не допущено.

Оснований сомневаться в объективности суда по данному уголовному делу не имеется.

При назначении наказания осужденной Т.О.Р., судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного ею преступления, конкретные обстоятельства дела и данные о ее личности, наличие смягчающих обстоятельств, каковыми признает признание вины , раскаяние в содеянном, оказание правоохранительным органам содействия в изобличении лиц, занимающихся незаконным хранением и распространением наркотических средств. Судебная коллегия учитывает влияние назначенного наказания на исправление осужденной, на условия жизни ее семьи. Дети Т. с нею не проживают. Один ребенок проживает со своим отцом, другой в доме малютки.

Судебная коллегия учитывает положения ч. 7 ст. 316 УПК РФ о размере наказания при постановлении приговора без проведения судебного разбирательства .

Наличие в действиях Т. О.Р. рецидива преступлений является отягчающим обстоятельством. Судебная коллегия полагает невозможным сохранить условное осуждение Тюлькиной О.Р. по приговору мирового судьи судебного участка N 373 Таганского района г. Москвы, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N 374 Таганского района г. Москвы от 6 сентября 2012 года. На основании ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение по указанному приговору подлежит отмене. Окончательное наказание Т. О.Р. судебная коллегия назначает по правилам ст. 70 УК РФ.

Доводы апелляционной жалобы о направлении Т. для отбывания наказания в колонию-поселение не подлежат удовлетворению. В соответствии с п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ Т.О.Р. надлежит отбывать наказание в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389-13, 389-20, 389-26 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Таганского районного суда г. Москвы от 25 марта 2013 года в отношении Тюлькиной изменить, переквалифицировать действия Тюлькиной О.Р. с ч.1 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420 ФЗ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере , назначить наказание в виде лишения свободы на 9 месяцев. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, присоединить частично наказание , не отбытое по приговору мирового судьи судебного участка N 373 Таганского района г. Москвы, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N 374 Таганского района г. Москвы от 6 сентября 2012 года в виде лишения свободы на 3 месяца и окончательно к отбытию определить Тюлькиной О.Р. лишение свободы на 1 год с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальном приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи