Апелляционное определение СК по гражданским делам Алтайского краевого суда от 24 апреля 2013 г. по делу N 33-3316/2013

Судебная коллегия по гражданским делам Алтайского краевого суда в составе:

председательствующего Мжельской Г.А.

судей Довиденко Е.А., Алешко О.Б.

при секретаре Савищевой А.В.

с участием прокурора Э.

рассмотрела в открытом судебном апелляционную жалобу ответчика ООО "Планета Развлечений" на решение Центрального районного суда г.Барнаула Алтайского края от 05 февраля 2013 года по делу

по иску прокурора Железнодорожного района г.Барнаула в интересах неопределенного круга лиц, Алтайского края, Российской Федерации к ООО "Планета Развлечений" о признании незаконной деятельности по организации и проведению азартных игр.

Заслушав доклад судьи Довиденко Е.А., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Прокурор Железнодорожного района г.Барнаула обратился в суд в интересах неопределенного круга лиц, Алтайского края, Российской Федерации с иском к ООО "Планета Развлечений" о признании незаконной деятельности по осуществлению и проведению стимулирующей лотереи с использованием лотерейного комплекса, возложении обязанности по прекращению осуществления и проведения стимулирующей лотереи с использованием лотерейного комплекса.

В обоснование заявленных требований указывал, что в результате проверки, проведенной ДД.ММ.ГГ, установлено, что в нежилом помещении, расположенном по адресу: "адрес" под видом проведения стимулирующей лотереи ответчиком ООО "Планета развлечений" организовывались и проводились азартные игры с использованием игрового оборудования вне игорной зоны, тем самым допущено нарушение требований Федерального закона от 29 июня 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Так, в соответствии с выдержкой из условий проведения стимулирующей лотереи, организатором которой является ООО " ***", представленной в ходе проверки ООО "Планета развлечений", лотерея негосударственная, стимулирующая, бестиражная. Программно-развлекательные комплексы предоставлены во временное пользование ООО "Планета развлечений" по договору аренды оборудования N *** от ДД.ММ.ГГ ООО " ***". В соответствии с Правилами пользования развлекательного оборудования "Video Game-2" и "Арт-Гейм" игра на развлекательном оборудовании предназначена для организации досуга игры безденежного и иного материального выигрыша. Имущество и денежные средства, используемые ответчиком ООО "Планета развлечений" в качестве призового фонда, переданы ему ООО " ***" по акту приема-передачи от ДД.ММ.ГГ (мягкие игрушки в количестве 100 штук, денежные средства в размере *** руб.). Как установлено проверкой, право на участие в стимулирующей лотерее, проведение которой осуществляется ООО "Планета развлечений", зависит от оплаты времени игры на автомате. После активации администратором автомата специальным ключом на виртуальном счете в автомате выставляется баланс, который увеличивается, уменьшается в зависимости от выигрыша либо проигрыша игрока. Соответственно, лотерейный билет с наличием установленных законодательством реквизитов не выдается. Отсутствует возможность выбора конкретного билета, понимание выигрышности билета, нет возможности его посмотреть. Наличие сертификатов соответствия на аппараты не исключает возможности использования данного оборудования с установленным на нем программным обеспечением в качестве игрового, что и было установлено в ходе проверочных мероприятий. Услуга ООО "Планета развлечений" оказывается в такой форме, которая в значительной степени связана с риском и азартом для клиентов. Риск состоит в том, что игрок может лишиться значительной суммы денежных средств либо увеличить их наличие. Участником игры делаются ставки, от величины которых в конечном итоге зависит сумма выигрыша. При этом на экране в активном режиме происходит движение графических изображений, выстраивающихся в различные комбинации. Непосредственный контакт посетителя с оборудованием, внешне и по способу управления не отличающимся от игрового автомата, способствует проявлению у посетителей основных признаков азарта: увлеченности и нетерпения. Требования, предъявляемые законодательством к лотерейным билетам, ООО "Планета развлечений" не соблюдены. Поэтапность в деятельности ООО "Планета развлечений" отсутствует. Фактически в клубе "Планета развлечений" происходит розыгрыш тех денежных средств, которые внес участник игры на карту или в купюроприемник, то есть игра в клубе определяет не победителя проведенного розыгрыша, а определяет результат игровых манипуляций с внесенной каждым игроком денежной суммой. Данное обстоятельство оценивается как проведение азартной игры, а не лотереи, предусмотренной Федеральным законом "О лотереях". Кроме того, в Едином государственном реестре лотерей, размещенном на официальном сайте Федеральной налоговой службы, сведения об операторе лотереи, проведение которой организовано ООО " ***", отсутствуют. Развлекательный зал по "адрес" не входит в игорную зону Алтайского края.

С учетом уточнения требований прокурор просил признать незаконной деятельность ООО "Планета развлечений" по организации и проведению азартных игр с использованием программно-развлекательных комплексов в помещении по "адрес"; обязать ООО "Планета развлечений" прекратить осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием программно-развлекательных комплексов в помещении по "адрес" (л.д.175 т.1).

Решением Центрального районного суда г.Барнаула Алтайского края от 05 февраля 2013 года исковые требования удовлетворены.

Деятельность ООО "Планета развлечений" по организации и проведению азартных игр с использованием программно-развлекательных комплексов в помещении по "адрес" признана незаконной.

ООО "Планета развлечений" обязано прекратить осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием программно-развлекательных комплексов в помещении по "адрес".

С ООО "Планета развлечений" в бюджет муниципального образования городского округа "адрес" взыскана государственная пошлина в размере *** руб.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение отменить, принять новое решение об отказе в удовлетворении иска.

В обоснование доводов указывает, что осуществляемая ООО "Планета развлечений"(далее - Общество) деятельность соответствует требованиям действующего законодательства и заключается в том, что Общество в целях организации досуга неопределенного круга лиц предоставляет за плату во временное пользование сертифицированные развлекательные комплексы "Арт-Гейм" и "VideoGame-2", проведением азартных игр не занимается. Указанное оборудование является развлекательным, из гражданского оборота не изъято, в результате его использования исключено получение материального выигрыша.

Для использования указанного оборудования игроку необходимо приобрести карту активации. В целях стимулирования граждан к приобретению карт активации, между ответчиком и ООО " ***" был заключен договор, в рамках которого проводится стимулирующая лотерея, которая направлена исключительно на увеличение объема продаж карт активации к программно-развлекательным комплексам, а призовой фонд лотереи сформирован ее организатором ООО " ***". При этом посетителям клуба разъяснялось, что в результате использования оборудования нельзя получить какой-либо выигрыш, однако в результате приобретения карты активации они становились участником стимулирующей лотереи и имели право на получение купонов, которые могли быть выигрышными (и в таком случае выдавался приз) либо нет. Выигрышность купонов определялась не в момент розыгрыша, а в момент их изготовления. Указанное свидетельствует о том, что указанные выше развлекательные комплексы не использовались для проведения лотереи и размер денежных выигрышей в этой лотерее данным оборудованием не определялся.

Однако судом дана неправильная оценка заключению эксперта от ДД.ММ.ГГ, согласно которому оборудование, используемое Обществом, представляет собой программно-аппаратный комплекс, который не является лотерейным; наименование и версии программного обеспечения, установленные в данном оборудовании, отсутствуют в реестре игровых программ, предназначенных для использования в игровых автоматах с денежным выигрышем, а в программном обеспечении отсутствуют процедуры, реализующие алгоритмы, позволяющие предопределить результат игры. Данные выводы эксперта опровергают вывод суда о том, что ответчик использует автоматы, содержащие программу, позволяющую участнику игры случайным образом определить свой выигрыш. Иных доказательств, подтверждающих, что используемое ответчиком оборудование является лотерейным, в материалах дела не имеется. Спорное оборудование ни по функциональным, ни по техническим характеристикам не позволяет проводить на нем азартные игры.

Неправомерна ссылка суда на судебные акты, которыми ответчик ранее привлекался к административной ответственности за проведение азартных игр, поскольку данные акты не свидетельствует о незаконности деятельности ООО "Планета развлечений", рассматриваемой в рамках настоящего спора.

Федеральной налоговой службой не установлено несоответствия условий проведения лотереи требованиям Федерального закона "О лотереях".

Помимо прочего автор жалобы указывает, что на момент рассмотрения спора деятельность ООО "Планета развлечений" по организации лотереи в помещении по "адрес" прекращена по причине истечения срока договора субаренды указанного помещения, заключенного между ООО "Планета развлечений" и ООО " ***", что является самостоятельным основанием для отказа в иске.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы прокурор возражал против удовлетворения жалобы, просил решение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, заявлений об отложении разбирательства дела в связи с уважительными причинами неявки от них не поступило. В соответствии со ст.167 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции полагает возможным рассмотреть дело при данной явке.

Проверив материалы дела, законность и обоснованность решения в пределах доводов апелляционной жалобы в соответствии с ч.1 ст. 327.1 ГПК РФ, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

Федеральный закон от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" определяет правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливает ограничения на осуществление данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Согласно статье 4 указанного Федерального закона, определяющей основные понятия, азартная игра представляет собой основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (пункт 1); деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6).

Согласно ч.ч.1, 2, 4 ст.5 названного Федерального закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений (ч.5 названной статьи).

Согласно статей 1, 2 Закона Алтайского края N56-ЗС от 14 июня 2007 года "Об ограничении деятельности по организации и проведению на территории Алтайского края азартных игр" на территории Алтайского края запрещается деятельность по организации и проведению азартных игр в казино с использованием игровых столов, в букмекерских конторах и тотализаторах. Настоящий закон не распространяется на деятельность по организации и проведению азартных игр, осуществляемую на территории игорной зоны.

На территории Алтайского края игорная зона "Сибирская монета" располагается в Алтайском районе Алтайского края, в г.Барнауле Алтайского края организация азартных игр не допускается.

Таким образом, при рассмотрении в суде иска о прекращении деятельности юридического лица по организации и проведению лотереи на основании того, что под ее видом проводятся азартные игры, должны быть всесторонне изучены условия организации и проведения лотереи на предмет их соответствия требованиям данного Федерального закона.

Учитывая, что проведение азартных игр под видом лотереи нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создавать угрозу причинения гражданам вреда, в случае установления опасности причинения какого-либо вреда указанная деятельность может быть прекращена в соответствии с пунктом 1 статьи 1065 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность (Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за первый квартал 2010 года" (утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 16.06.2010).

Из материалов дела следует, что часть нежилого помещения по "адрес" используется ООО "Планета развлечений" по договору субаренды от ДД.ММ.ГГ, заключенному с ООО " ***" (л.д. 28, т. 1).

Программно-развлекательные комплексы ответчику предоставлены во временное пользование по договору аренды оборудования N *** от ДД.ММ.ГГ, заключенному с ООО " ***", срок действия договора до ДД.ММ.ГГ (л.д. 30-35 т. 1).

Согласно договору N *** от ДД.ММ.ГГ Общество является оператором проведения стимулирующей лотереи (без названия) на основании договора N *** от ДД.ММ.ГГ, заключенного с ООО " ***", срок действия договора установлен сторонами до ДД.ММ.ГГ (л.д.30 т.1).

В соответствии с Выдержкой из условий проведения стимулирующей лотереи, организатором которой является ООО " ***", стимулирующей лотерее присвоен государственный регистрационный номер всероссийской стимулирующей лотереи ***. Лотерея негосударственная, стимулирующая, бестиражная. Срок проведения лотереи: с ДД.ММ.ГГ по ДД.ММ.ГГ включительно. Участниками стимулирующей лотереи являются лица, которые в период проведения лотереи приобрели услуги по сдаче в прокат персональных компьютеров, планшетов, ноутбуков, иных электронно-вычислительных машин и развлекательных комплексов, программно-развлекательных комплексов. Для того, чтобы заявка считалась направленной участником и принятой для участия в лотерее, потенциальному участнику необходимо выполнить следующие действия: с ДД.ММ.ГГ по ДД.ММ.ГГ приобрести услугу и по окончании оказания услуги обратиться к представителю организатора в местах реализации услуги и проведения стимулирующей лотереи, предъявив документ, подтверждающий покупку услуги; получить у организатора лотереи 4 купона конвертного типа. Розыгрыш призового фонда заключается в выявлении участником на внутренней части купона надписи с указанием номинала выигрыша и вида выигрыша. Алгоритм определения выигрышей основан на принципе случайного определения выигрышей и победителей. Выигрыш выдается в месте реализации услуги (л.д. 39-40, т. 1).

В соответствии с Правилами пользования развлекательного оборудования "Video Game-2" и "Арт-Гейм" игра на развлекательном оборудовании предназначена для организации досуга игры безденежного и иного материального выигрыша. Арендодатель предоставляет пользователю за плату согласно прейскуранту цен во временное пользование развлекательное оборудование. После внесения денежных средств в кассу арендодателя, покупки карты номиналом от 100 баллов администратор активирует аппарат (л.д 22, т 1).

При этом судом первой инстанции было установлено, что право на участие в стимулирующей лотерее, проведение которой осуществляется ООО "Планета развлечений", зависело от оплаты времени игры на автомате путем приобретения карт активации. Согласно объяснениям посетителей клуба они играли на игровых автоматах, о лотерее им ничего не было известно. Принцип игры, как пояснили в ходе проверки опрошенные посетители клуба, заключался в том, что при оплате определенной денежной суммы администратору, последний активирует автомат специальным ключом, на виртуальном счете в автомате выставляется баланс, который увеличивается или уменьшается в зависимости от выигрыша либо проигрыша игрока. Лотерейный билет с наличием установленных законодательством реквизитов не выдавался. Отсутствовала возможность выбора конкретного билета, понимание выигрышности билета, не было возможности его посмотреть (л.д.11, 5, 23-31, т.2).

Разрешая заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу, что ответчиком, являющимся оператором стимулирующей лотереи, под видом проведения такого вида лотереи осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр в нежилом помещении, расположенном по адресу: "адрес"

Судебная коллегия, принимая во внимание положения статей 2, 3 Федерального закона от 11 ноября 2003 года N138-Федерального закона "О лотереях", содержащими классификацию лотерей по ряду их признаков, а также понятие стимулирующей лотереи (лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи), соглашается с таким выводом суда, поскольку осуществляемая Обществом деятельность противоречит понятию стимулирующей лотереи, указанному в статье Закона и носит признаки деятельности по проведению азартных игр.

При этом, судебная коллегия учитывает наличие вступившего в законную силу постановления мирового судьи судебного участка N1 Железнодорожного района г.Барнаула от ДД.ММ.ГГ, оставленного без изменения решением судьи Железнодорожного районного суда г.Барнаула от ДД.ММ.ГГ, которым ООО "Планета развлечений" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с совершением вышеуказанного правонарушения, установленного в ходе прокурорской проверки, проведенной ДД.ММ.ГГ.

Данными судебными актами установлено, что для организации и проведения азартных игр ООО "Планета развлечений" использован следующий порядок: клиенты клуба вносят наличные денежные средства в кассу клуба, после чего на выбранном клиентом автомате сотрудником клуба выставляется сумма баллов, эквивалентная уплаченной в кассу сумме. В случае выигрыша денежные средства выплачиваются в кассе. Момент, когда игра может быть закончена, определяется самостоятельно клиентом клуба либо после того, как на счете игрока не осталось денежных средств (баллов) (л.д.213, 222 т.1).

При таких обстоятельствах не может повлечь отмену обжалуемого судебного решения доводы апелляционной жалобы о том, что в соответствии с заключением эксперта от ДД.ММ.ГГ, используемое ответчиком оборудование не является лотерейным и предназначено для организации досуга неопределенного круга лиц. Данные доводы являлись предметом подробного рассмотрения суда первой инстанции и обоснованно признаны несостоятельными. В качестве значимых по делу обстоятельств судом оценивалась сама деятельность ответчика по организации и проведению азартных игр, а также процесс использования вышеуказанного оборудования при проведении лотереи. При этом, учитывая, что в соответствии с пунктом 16 статьи 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N244-ФЗ любые устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр, признаются игровым оборудованием, само по себе неиспользование при осуществлении такой деятельности специально предназначенного для этого оборудования (в том числе именно игровых аппаратов), а использование другого оборудования, не будет свидетельствовать о том, что Обществом проводилась лотерея, а не организация азартных игр.

Не могут быть приняты во внимание и доводы жалобы о прекращении деятельности Обществом на момент разрешения спора, поскольку таких доказательств ответчиком не представлено.

Доводы жалобы о том, что нарушение Условий проведения лотереи могло быть установлено Федеральной налоговой службой, также подлежит отклонению, так как для данного дела правовое значение имеет факт осуществления ООО "Планета развлечений" противоправной деятельности под видом лотереи, который подлежит установлению судом, а не соответствие Условий проведения лотереи требованиям действующего законодательства.

Таким образом, собранными по делу доказательствами установлен факт ведения ООО "Планета развлечений" деятельности по организации азартных игр. Сведения, полученные в ходе прокурорской проверки от ДД.ММ.ГГ, содержат все признаки данной деятельности, содержащиеся в вышеприведенном Федеральном законе от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". То, что общество не имеет специального разрешения на ведение данной деятельности и осуществляет ее вне игорной зоны, представителем ответчика не оспаривалось.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что суд обоснованно пришел к выводу о наличии законных оснований для признания деятельности Общества по организации и проведению азартных игр с использованием программно-развлекательных комплексов в помещении по "адрес" и возложении обязанности по ее прекращению. В обжалуемом решении приведен достаточно подробный анализ представленных сторонами доказательств, а также приведены мотивы, согласно которым суд пришел к вышеуказанному выводу.

Доводы апелляционной жалобы по существу направлены на переоценку выводов суда о фактических обстоятельствах дела и имеющихся в деле доказательств, не опровергают вывод суда и повторяют правовую позицию ответчика, выраженную в суде первой инстанции, исследованную судом и нашедшую верное отражение и правильную оценку в обжалуемом судебном постановлении, вследствие чего не могут служить основанием для отмены постановленного по делу решения.

Поскольку судом правильно определены обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, выводы суда основаны на нормах действующего законодательства и подтверждаются представленными в материалы дела доказательствами, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 328, 329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Центрального районного суда г.Барнаула Алтайского края от 05 февраля 2013 года оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Планета Развлечений" - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: