Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 07 мая 2013 г. по делу N 33А-1485/2013

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 07 мая 2013 г. по делу N 33А-1485/2013

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего -

Костина В.А.,

судей:

Санникова А.Б.,

Василенко И.И.,

при секретаре Далоеве А.Т.

рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе представителя командующего "данные изъяты" - ФИО7 на решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 14 февраля 2013 года, которым удовлетворено заявление "данные изъяты" Петренко Игоря Адриановича об оспаривании действий указанного должностного лица по вопросу, касающемуся представления заявителя к зачислению в распоряжение командования.

Заслушав доклад судьи Василенко И.И., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Указом президента Российской Федерации ДД.ММ.ГГГГ N и изданным во исполнение его приказом Министра обороны Российской Федерации ДД.ММ.ГГГГ N признанный негодным к военной службе Петренко досрочно уволен с военной службы по состоянию здоровья.

13 сентября 2012 г. врио начальника штаба - первого заместителя командующего "данные изъяты" представил Петренко к зачислению в распоряжение командования на основании подп. "и" п. 2 ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы - до исключения из списков личного состава воинской части, с чем согласился командующий "данные изъяты", дав соответствующее заключение.

Петренко обратился в суд с заявлением, в котором просил признать незаконным представление к зачислению его в распоряжение в связи с невозможностью своевременного исключения из списков личного состава воинской части ввиду необеспеченности жилым помещением и обязать командующего "данные изъяты" отменить и отозвать его.

Гарнизонным военным судом заявление Петренко удовлетворено.

В апелляционной жалобе представитель командующего "данные изъяты" просит отменить решение суда первой инстанции и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявления.

В обоснование автор апелляционной жалобы приводит положения ст.ст. 38, 42 и 43 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и ст.ст. 13 и 34 Положения о порядке прохождения военной службы, а также содержание определения Кассационной коллегии Верховного Суда Российской Федерации от 2 июля 2005 года N КАС05-218, исходя из анализа которых делает вывод о том, что у командования имелись все основания для зачисления Петренко в распоряжение по указанному основанию, поскольку он не исполняет должностные обязанности, достиг предельного возраста пребывания на военной службе, признан негодным к ней, состоит в реестре нуждающихся в получении жилья, а на ранее занимаемую им должность назначен другой офицер. При этом невозможность своевременного исключения его из списков личного состава воинской части обусловлена лишь его несогласием с увольнением с военной службы до фактического обеспечения его жилым помещением.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведённые в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к выводу, что оснований для её удовлетворения не имеется.

Согласно ст. 42 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, за исключением случаев нахождения в распоряжении командира.

В соответствии со ст. 14 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий освобождается от занимаемой воинской должности в случае назначения на новую воинскую должность, перевода, прикомандирования, увольнения с военной службы, а также в связи с другими обстоятельствами, предусмотренными законодательством Российской Федерации.

Из содержания ст. 13 того же Положения следует, что зачисление военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в распоряжение командования осуществляется для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы в установленных законодательством случаях, и на определенный срок.

В свою очередь, согласно подпункту "и" той же статьи зачисление уволенного с военной службы военнослужащего в распоряжение командира (начальника) допускается до исключения из списков личного состава воинской части при невозможности своевременного исключения из названных списков только в случаях, установленных Федеральным законом и названным Положением.

Такие случаи указаны в п. 11 ст. 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и п. 16 ст. 34 Положения.

Следовательно, суд первой инстанции обоснованно указал на отсутствие каких-либо законных оснований для зачисления заявителя в распоряжение командования и правомерно обязал командующего "данные изъяты" отозвать оспоренное представление.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 327.1, 328 и 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 14 февраля 2013 года по заявлению Петренко Игоря Адриановича оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя командующего "данные изъяты" - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи