Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 29 марта 2013 г. по делу N 33А-768/2013

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 29 марта 2013 г. по делу N 33А-768/2013

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Василенко И.И.,

судей: Зари А.И. и Корсакова В.А.,

при секретаре Григоряне К.С.

рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе представителя Министра обороны Российской Федерации - ФИО9 на решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 12 ноября 2012 г., которым удовлетворено заявление "данные изъяты" запаса Пытько Дмитрия Викторовича об оспаривании действий Министра обороны Российской Федерации и командующего "данные изъяты" флотом, связанных с увольнением заявителя с военной службы и исключением его из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Корсакова В.А., объяснения заявителя, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа капитана юстиции Горевого А.А., предложившего решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Пытько обратился в суд с заявлением, в котором просил признать незаконными приказы Министра обороны Российский Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N и командующего "данные изъяты" флотом от ДД.ММ.ГГГГ N в части увольнения его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и исключения из списков личного состава воинской части и обязать указанных должностных лиц отменить названные приказы.

Решением гарнизонного военного суда заявление удовлетворено.

В апелляционной жалобе представитель Министра обороны Российской Федерации просит решение гарнизонного военного суда отменить и принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении заявления.

Автор апелляционной жалобы указывает на то, что заявитель выразил желание уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, в связи с чем потребовал обеспечить его жилым помещением по избранному постоянному месту жительства. В ДД.ММ.ГГГГ заявителю было предоставлено жилое помещение по избранному месту жительства в "данные изъяты", а поэтому в соответствии с действующим законодательством он подлежал увольнению с военной службы.

Рассмотрев материалы дела и обсудив приведенные заявителем и представителем должностного лица доводы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Министр обороны Российской Федерации фактически к участию в данном деле не привлекался, поскольку суд первой инстанции не известил указанное должностное лицо о нахождении в производстве суда данного дела.

При таких обстоятельствах решение гарнизонного военного суда на основании положений ч.4 и 5 ст.330 ГПК РФ подлежит отмене, а данный вопрос рассмотрению судом апелляционной инстанции по правилам производства в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных главой 39 ГПК РФ.

Согласно "данные изъяты" Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту и не достигшие предельного возраста пребывания на военной службе, не могут быть уволены с военной службы без их согласия до приобретения ими права на пенсию за выслугу лет, за исключением случаев досрочного увольнения по основаниям, установленным Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе".

Из подпункта "данные изъяты" Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и подпункта "данные изъяты" "данные изъяты" Положения о порядке прохождения военной службы следует, что военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, в том числе по истечении установленных сроков нахождения в распоряжении командира, при невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность.

Как следует из справки войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N, Пытько подлежал увольнению с военной службы по организационно-штатным мероприятиям, в связи с чем проходил военную службу в распоряжении воинских должностных лиц "данные изъяты" флота.

Согласно рапорту от ДД.ММ.ГГГГ Пытько обратился по команде с просьбой включить его в списки для получения жилого помещения по избранному месту жительства в связи с предстоящим увольнением с военной службы по организационно-штатным мероприятиям, после чего решением заседания жилищной комиссии тыла "данные изъяты" флота от ДД.ММ.ГГГГ ( "данные изъяты" он был включен в указанные списки.

В ДД.ММ.ГГГГ года заявителю было предоставлено жилое помещение в "данные изъяты" согласно договору социального найма N от ДД.ММ.ГГГГ

После чего ДД.ММ.ГГГГ года Пытько был представлен к увольнению с военной службы и приказом Министра обороны Российский Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями ( "данные изъяты" Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе"), а приказом командующего "данные изъяты" флотом от ДД.ММ.ГГГГ N исключен из списков личного состава воинской части с ДД.ММ.ГГГГ.

При таких обстоятельствах Пытько обоснованно был уволен с военной службы после обеспечения жильем, поскольку он подлежал досрочному увольнению с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, однако в соответствии со "данные изъяты" Федерального закона "О статусе военнослужащих" с ДД.ММ.ГГГГ года проходил военную службу в распоряжении воинских должностных лиц до обеспечения жильем, а после предоставления такового подлежал безусловному увольнению.

Обстоятельства, связанные с тем, что после получения жилого помещения Пытько в ходе проводимой с ним командованием беседы ДД.ММ.ГГГГ, а также в последующем путем подачи рапортов от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ года вновь выразил желание проходить военную службу на любой офицерской должности в масштабах Вооруженных Сил Российской Федерации, на обоснованность его увольнения с военной службы не влияют, поскольку командование выполнило предусмотренную действующим законодательством процедуру увольнения заявителя.

Разрешение вопроса о дальнейшем продолжении военной службы Пытько является прерогативой командования, что согласуется с разъяснениями, содержащимися в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N N "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих" "данные изъяты" согласно которой в случае, когда принятие решения в силу закона или иного нормативного правового акта отнесено к усмотрению должностного лица, решение которого оспаривается, суд не вправе оценивать целесообразность такого решения.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает заявление Пытько не подлежащим удовлетворению.

Руководствуясь ст. 327 - 330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 12 ноября 2012 г. по заявлению Пытько Дмитрия Викторовича об оспаривании действий Министра обороны Российской Федерации и командующего "данные изъяты" флотом, связанных с увольнением заявителя с военной службы и исключением его из списков личного состава воинской части, в связи с нарушением норм процессуального права отменить.

Принять по делу новое решение, которым в удовлетворении заявления Пытько Дмитрия Викторовича отказать.

Председательствующий

Судьи: