Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 15 мая 2013 г. по делу N 33А-1516/2013

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 15 мая 2013 г. по делу N 33А-1516/2013

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Потапченко И.Н.,

судей Шендрикова И.В. и Давыдова Д.А.,

при секретаре Воробьеве А.С.

рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе представителя заявителя - Кривошеева В.В. на решение Краснодарского гарнизонного военного суда от 21 января 2013 г., которым отказано в удовлетворении заявления "данные изъяты" Мамонова Дмитрия Анатольевича об оспаривании действий командующего войсками "адрес" регионального командования внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации (далее - "данные изъяты") и командира войсковой части N, связанных с порядком досрочного увольнения заявителя с военной службы.

Заслушав доклад судьи Давыдова Д.А., объяснения представителя заявителя - Кривошеева В.В. в обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, объяснения представителя командующего войсками "данные изъяты" и командира войсковой части N - "данные изъяты" Шкиля В.И., возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы, выступление военного прокурора отдела военной прокуратуры "адрес" военного округа "данные изъяты" Горевого А.А., полагавшего необходимым решение частично отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Мамонов, зачисленный в распоряжение командования в ДД.ММ.ГГГГ. в связи с организационно-штатными мероприятиями, после признания его военно-врачебной комиссией "данные изъяты" к военной службе в ДД.ММ.ГГГГ. изъявил желание уволиться с военной службы по "данные изъяты" после предоставления жилого помещения. Поскольку по "данные изъяты" в период действия заключения военно-врачебной комиссии он уволен не был, заявитель изъявил желание уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Приказом командующего войсками "данные изъяты" от ДД.ММ.ГГГГ N N Мамонов в связи с предоставлением жилья уволен с военной службы в отставку по "данные изъяты". Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ. N N заявитель исключен из списков личного состава воинской части с ДД.ММ.ГГГГ В период нахождения в распоряжении командования заявитель не получил дополнительную выплату, предусмотренную приказом МВД России от ДД.ММ.ГГГГ. N N и распоряжением командующего войсками "данные изъяты" от ДД.ММ.ГГГГ. N N.

Заявитель оспорил в суд приказы об его увольнении и исключении из списков личного состава воинской части. Просил суд возложить на воинские должностные лица обязанность по восстановлению его на военной службе в воинской должности, занимаемой им до зачисления в распоряжение командования, обеспечив его всеми положенными видами довольствия как военнослужащего, проходившего военную службу на воинской должности. Кроме того заявитель просил суд обязать командира войсковой части N обеспечить его вышеназванной дополнительной выплатой.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе представитель заявителя просит решение суда отменить и принять новое об удовлетворении заявления по следующим основаниям. Рапорта Мамонова об увольнении с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями после обеспечения жильем остались не реализованными. Заявитель был зачислен в распоряжение командования для последующего назначения на воинскую должность, однако командованием по истечении срока его нахождения в распоряжении меры для назначения его на должность не приняты. Данное нарушение привело к необоснованной выплате денежного довольствия заявителю без учета надбавок, предусмотренных военнослужащим при исполнении обязанностей по воинским должностям, и невыплате денежных средств, предусмотренных приказом МВД России от ДД.ММ.ГГГГ N N и распоряжением командующего войсками "данные изъяты" от ДД.ММ.ГГГГ N N. Вывод суда о том, что Мамонов знал о зачислении в распоряжение командования, является необоснованным. Увольнение Мамонова, признававшегося лишь "данные изъяты" к военной службе, в отставку не предусмотрено действующим законодательством. Заключение военно-врачебной комиссии, послужившее основанием для увольнения Мамонова с военной службы по "данные изъяты", на момент принятия командованием решения об увольнении заявителя с военной службы утратило силу. Мероприятия, проводимые перед увольнением с военной службы, с заявителем не проводились. Беседа перед увольнением проведена не была. Акт о проведении командованием с Мамоновым беседы является недостоверным. Он не согласен с выводом суда о том, что заявитель числился в распоряжении командования с целью реализации жилищных прав. Мамонов перед изданием приказа об увольнении с военной службы не обращался к командованию с рапортом об увольнении с военной службы. В судебном заседании заявитель подтвердил свое желание продолжить военную службу. Военнослужащие увольняются с военной службы, как правило, с занимаемой воинской должности без зачисления в распоряжение командования. Суд не дал оценки тому обстоятельству, что распределенные заявителю квартиры были одновременно распределены другому военнослужащему, На момент увольнения с военной службы заявитель не был обеспечен жилым помещением. Договора социального найма были заключены только ДД.ММ.ГГГГ Квартиры в "адрес" заявителю были предоставлены не в связи с увольнением с военной службы, а в порядке очередности.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно п.1 ст.23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту и не достигшие предельного возраста пребывания на военной службе, не могут быть уволены с военной службы без их согласия до приобретения ими права на пенсию за выслугу лет, за исключением случаев досрочного увольнения.

В ходе проведения организационно-штатных мероприятий Мамонов изъявил желание уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями после предоставления жилья, поэтому, вопреки доводам, изложенным в апелляционной жалобе, обоснованно числился в распоряжении командования в соответствии с положениями названной статьи, препятствующей увольнению таких военнослужащих до обеспечения жильем.

Вопреки доводам представителя заявителя, увольнение военнослужащих не с воинской должности, а по истечении сроков нахождения в распоряжении командования предусмотрено N "данные изъяты". При этом размер денежного довольствия военнослужащих, зачисленных в распоряжение командования, не зависит от длительности нахождения их в распоряжении.Гарнизонный военный суд правильно применил последствия пропуска срока обращения в суд, предусмотренные ст. 256 ГПК РФ, к требованиям заявителя о восстановлении его на период нахождения в распоряжении командования с ДД.ММ.ГГГГ в ранее занимаемой воинской должности. Утверждение представителя заявителя о том, что заявителю не было известно до увольнения о зачислении его в распоряжение командования, является несостоятельным и опровергается имеющимися в материалах дела рапортами заявителя, а сведений об уважительных причинах пропуска этого срока заявителем не представлено.

Решение суда первой инстанции об отказе Мамонову, числящемуся в распоряжении командования, в выплате денежных средств, предусмотренных приказом МВД России от ДД.ММ.ГГГГ N N, соответствует положениям п. N Инструкции о порядке осуществления военнослужащим внутренних войск МВД России дополнительной выплаты за счет разницы между средствами, выделяемыми из федерального бюджета на соответствующий год на денежное довольствие военнослужащих внутренних войск МВД России, и средствами федерального бюджета, предназначенными на содержание фактической численности указанных военнослужащих, имеющейся на ДД.ММ.ГГГГ соответствующего года, утвержденной названным приказом МВД России.

Вместе с тем, в силу подп. "б" п. 3 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" офицер, проходящий военную службу по контракту, имеет право на досрочное увольнение с военной службы по "данные изъяты" - в связи с признанием военно-врачебной комиссией "данные изъяты" к военной службе.

Следовательно, для увольнения указанного военнослужащего по "данные изъяты" помимо признания его "данные изъяты" к военной службе необходимо согласие быть уволенным по названному основанию.

Такое условие командованием при увольнении Мамонова с военной службы в ДД.ММ.ГГГГ. соблюдено не было, поскольку заявитель в ДД.ММ.ГГГГ. изменил свое желание уволиться с военной службы по "данные изъяты" и срок действия заключения военно-врачебной комиссии истек.

Таким образом, поскольку приказ об увольнении заявителя с военной службы в отставку по "данные изъяты" является незаконным и необоснованным, а представитель командующего войсками "данные изъяты" и командира войсковой части N в суде апелляционной инстанции пояснил, что командованием не предпринимается никаких действий для внесения в названный приказ сведений об изменении основания увольнения заявителя, то вывод суда первой инстанции о том, что Мамонов, настаивая на отмене этого приказа и восстановлении на военной службе, злоупотребляет правом, является неправильным. При этом досрочное увольнение военнослужащих в связи с организационно-штатными мероприятиями находится в исключительной компетенции командования, поэтому суд не вправе предрешить решение командования и изменить основание увольнения заявителя. Кроме того, Мамоновым требования об изменении основания увольнения заявлены не были.

В связи с изложенным решение гарнизонного военного суда подлежит отмене в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права.

Разрешая требования заявителя, с учетом вышеназванных положений закона, судебная коллегия полагает необходимым заявление Мамонова удовлетворить частично и возложить на командование обязанность по отмене оспариваемых приказов об увольнении заявителя с военной службы в отставку по "данные изъяты" и исключении из списков личного состава воинской части. Обязать должностные лица восстановить Мамонова на военной службе, как военнослужащего, зачисленного в распоряжение командира войсковой части N, обеспечив при этом причитающимися видами довольствия за период незаконного исключения из списков личного состава воинской части. Требования заявителя о восстановлении его на военной службе в прежней воинской должности удовлетворению не подлежат, поскольку заявитель до издания приказа об увольнении с военной службы находился в распоряжении командования, соответственно какой-либо воинской должности не занимал.

Также не подлежат удовлетворению требования заявителя о выплате ему денежного довольствия при восстановлении на военной службе как военнослужащему, проходившему военную службу на воинской должности, поскольку данные требования не соответствуют положениям ч. 28 ст. 2 Федерального закона "О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат".

На основании изложенного и руководствуясь статьями 327.1, 328, 329, п. 3 и 4 ст. 330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Краснодарского гарнизонного военного суда от 21 января 2013 г. по заявлению Мамонова Дмитрия Анатольевича в части отказа в отмене приказов об его увольнении с военной службы в отставку по "данные изъяты" и исключении из списков личного состава воинской части в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права отменить и принять в этой части новое решение.

Заявление Мамонова Дмитрия Анатольевича удовлетворить частично.

Признать приказ командующего войсками "адрес" регионального командования внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ. N N и приказ командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ. N N в части увольнения Мамонова Д.А. с военной службы в отставку по "данные изъяты" и исключения из списков личного состава воинской части незаконными.

Обязать командующего войсками "адрес" регионального командования внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации отменить приказ от ДД.ММ.ГГГГ. N N в части увольнения Мамонова Дмитрия Анатольевича с военной службы в отставку по "данные изъяты", а командира войсковой части N отменить приказ от ДД.ММ.ГГГГ N N в части исключения заявителя из списков личного состава, восстановить его на военной службе как военнослужащего, зачисленного в распоряжение командира войсковой части N, обеспечив причитающимися видами довольствия за период незаконного исключения из списков личного состава воинской части.

В удовлетворении требований Мамонова Д.А. о восстановлении на военной службе в должности, занимаемой до зачисления в распоряжение командования, и выплате денежного довольствия за период незаконного исключения из списков личного состава воинской части, как военнослужащему, проходившему военную службу на воинской должности, отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя заявителя - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи