Апелляционное определение Западно-Сибирского окружного военного суда от 28 мая 2013 г. по делу N 33А-164/2013

Апелляционное определение Западно-Сибирского окружного военного суда Новосибирской области от 28 мая 2013 г. по делу N 33А-164/2013

Западно-Сибирский окружной военный суд в составе: председательствующего - заместителя председателя суда Шестопалова В.А., судей Дубова Ю.А. и Тарабакина А.В., при секретаре судебного заседания Белкиной А.А., с участием прокурора - заместителя начальника отдела военной прокуратуры Центрального военного округа подполковника юстиции Баранова С.С. рассмотрел апелляционное представление военного прокурора Красноярского гарнизона на решение Красноярского гарнизонного военного суда от 12 марта 2013 года по гражданскому делу по заявлению бывшего военнослужащего войсковой части ... Кузьминского Андрея Геннадьевича об оспаривании приказа Министра обороны Российской Федерации об исключении его из списков личного состава части.

Заслушав доклад судьи Дубова Ю.А., заключение прокурора, полагавшего необходимым оспоренное судебное постановление изменить, окружной военный суд

УСТАНОВИЛ:

Кузьминский, проходивший военную службу по контракту в войсковой части ... , приказом Министра обороны Российской Федерации N *** от 31 августа 2012 года досрочно уволен с военной службы по состоянию здоровья.

10 декабря 2012 года приказом того же должностного лица N *** Кузьминский с 25 декабря 2012 года исключен из списков личного состава части.

Полагая, что исключение его из списков личного состава части без полного расчета по вещевому довольствию и без предоставления дополнительного отпуска как ветерану боевых действий нарушает его права, Кузьминский обжаловал вышеуказанный приказ N *** Министра обороны РФ в Красноярский гарнизонный военный суд и просил его отменить.

Решением суда от 12 марта 2013 года оспоренный приказ Министра обороны Российской Федерации в части исключения заявителя из списков личного состава признан незаконным и на названное должностное лицо возложена обязанность отменить приказ в указанной части и восстановить последнего в списках личного состава.

Участвовавший в деле прокурор - военный прокурор Красноярского гарнизона подполковник юстиции Фищенко Е.В. в апелляционном представлении просит решение изменить ввиду несоответствия выводов суда установленным обстоятельствам дела.

В обоснование этого автор представления, ссылаясь на п. 25 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 9 от 14 февраля 2000 года и обстоятельства дела полагает, что решение суда о возложении на Министра обороны Российской Федерации обязанности восстановить заявителя в списках личного состава части противоречит разъяснениям, содержащимся в приведенном пункте постановления.

Далее военный прокурор утверждает, что в целях восстановления нарушенного права заявителя на дополнительный отпуск достаточно изменения даты исключения из списков личного состава на дату окончания периода, соответствующего размеру дополнительного отпуска, то есть на 9 января 2013 года.

Кроме того, по мнению автора представления, вывод суда первой инстанции о незаконности оспариваемого приказа ввиду неполного расчета с заявителем по вещевому довольствию является неверным, поскольку при рассмотрении дела установлено, что денежная компенсация вещевого имущества за 2012 год заявителю выплачена до дня исключения из списков личного состава. Что же касается предметов вещевого имущества, не полученных заявителем в течение 2005-2011 годов, то данное обстоятельство обусловлено бездействием самого заявителя, не принявшего необходимых мер к его получению.

В возражениях на апелляционное представление прокурора заявитель просит оставить представление без удовлетворения, а решение суда без изменения.

Рассмотрев доводы апелляционного представления и возражений на него, изучив материалы дела, окружной военный суд приходит к следующему.

В соответствии с п. 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ N 1237 от 16 сентября 1999 г.) военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Кроме того, в силу п. 5.1 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащим - ветеранам боевых действий, указанным в Федеральном законе "О ветеранах", предоставляется отпуск продолжительностью 15 суток.

Исходя из приведенных нормоположений гарнизонный военный суд, установив факт не предоставления заявителю, являющемуся ветераном боевых действий, дополнительного отпуска за 2012 год, обоснованно пришел к выводу о том, что Министр обороны РФ, исключая его из списков личного состава с 2 декабря 2012 года без предоставления указанного отпуска, нарушил его право на отдых.

Однако, принимая решение о восстановлении нарушенных прав заявителя, суд первой инстанции не учел разъяснений, содержащихся в п. 25 приведенного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 9.

В соответствии с данными разъяснениями, если нарушен установленный порядок увольнения военнослужащего в части обеспечения положенными видами довольствия, судом должно приниматься решение об изменении даты исключения из списков личного состава с учетом срока, в течение которого восстанавливаются конкретные нарушенные права.

Учитывая, что суд обоснованно установил нарушение права заявителя на использование дополнительного отпуска в размере 15 суток, то восстановление указанного права возможно путем возложения на Министра обороны РФ обязанности изменения даты исключения из списков личного состава на период не предоставленного отпуска, с учетом иных отпусков, право на которые у заявителя возникает при переходе даты окончания военной службы на 2013 год. В частности, у заявителя в 2013 году возникает право на аналогичный дополнительный отпуск и часть основного отпуска, пропорционально прослуженному времени.

Кроме того, установив, что заявитель на момент исключения из списков личного состава не обеспечен вещевым имуществом за период с 2005 по 2011 годы и согласия на исключение из списков личного состава он не давал, гарнизонный военный суд неверно пришел к убеждению о том, что право заявителя на своевременное и полное обеспечение положенными видами довольствия также нарушено рассматриваемым приказом.

Так, из письменного сообщения начальника материально-технического обеспечения войсковой части ... усматривается, что заявителю за последний год военной службы насчитана денежная компенсация вещевого имущества, которая выплачена до дня исключения из списков личного состава. Вещевое имущество, положенное к выдаче заявителю за период с 2005 по 2011 годы находится на складе, однако за его получением последний не обращался.

В соответствии с объяснениями, данными заявителем в судебном заседании, он в период расчета при увольнении проживал не по месту дислокации войсковой части ... и за получением вещевого аттестата или самого вещевого имущества в вещевую службу части не прибывал, ожидая обеспечения его вещевым имуществом по месту жительства в иных военных организациях.

При таких обстоятельствах окружной военный суд, соглашаясь с доводами апелляционного представления, полагает, что неполное обеспечение Кузьминского вещевым имуществом на момент исключения его из списков личного состава обусловлено его нежеланием самостоятельно принять меры к его получению, что исключает в таком случае применение социальных гарантий, предусмотренных п. 16 ст. 34 Положения.

Таким образом суд апелляционной инстанции полагает, что в силу п. 3 ч. 1 ст. 330 ГПК РФ решение суда первой инстанции подлежит отмене в части, с принятием нового - о частичном удовлетворении заявленных требований.

Так, учитывая продолжительность основного отпуска (13 суток), рассчитанного пропорционально прослуженному времени, и дополнительных отпусков (2*15 суток) за 2012 и 2013 годы, для полного восстановления нарушенного права заявителя дата исключения последнего из списков личного состава части с 25 декабря 2012 года должна быть изменена на 43 суток.

Руководствуясь ст.ст. 328 - 330 ГПК РФ, окружной военный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Представление военного прокурора Красноярского гарнизона подполковника юстиции Фищенко Е.В. удовлетворить.

Решение Красноярского гарнизонного военного суда от 12 марта 2013 года по гражданскому делу по заявлению Кузьминского Андрея Геннадьевича об оспаривании приказа Министра обороны Российской Федерации N *** от 10 декабря 2012 года в части возложения на Министра обороны Российской Федерации обязанности отменить параграф *** приказа отменить и принять новое, которым обязать Министра обороны Российской Федерации изменить в своем приказе N *** от 10 декабря 2012 года дату исключения Кузьминского А.Г. с 25 декабря 2012 года на 6 февраля 2013 года.

В остальной части заявление Кузьминского А.Г. оставить без удовлетворения.

Судья Западно-Сибирского

окружного военного суда Ю.А. Дубов