Апелляционное определение Западно-Сибирского окружного военного суда от 04 июня 2013 г. по делу N 33А-125/2013

Апелляционное определение Западно-Сибирского окружного военного суда Новосибирской области от 04 июня 2013 г. по делу N 33А-125/2013

Западно-Сибирский окружной военный суд в составе: председательствующего - председателя судебного состава Актаева Г.В., судей Венедиктова С.В. и Войтко С.Н., при секретаре судебного заседания Шумиловой Е.Л., с участием прокурора - военного прокурора отдела военной прокуратуры Центрального военного округа майора юстиции Самолюка Я.С., заявителя Архиреева Г.А., рассмотрел в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе заявителя на решение Барнаульского гарнизонного военного суда от 07 февраля 2013 года, которым удовлетворено частично заявление бывшего военнослужащего войсковой части ... подполковника запаса Архиреева Германа Александровича об оспаривании состоявшегося в отношении него приказа Министра обороны Российской Федерации об исключении из списков личного состава части и бездействия командира войсковой части ... , связанного с непредоставлением основных отпусков за 2012 и 2013 годы.

Заслушав доклад судьи Войтко С.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание решения и мотивы жалобы, объяснения заявителя Архиреева Г.А. в обоснование апелляционного обращения, а также заключение прокурора Самолюка Я.С., полагавшего необходимым решение суда первой инстанции изменить, обязав Министра обороны Российской Федерации перенести дату исключения заявителя из списков личного состава воинской части на 05 марта 2013 года, окружной военный суд

УСТАНОВИЛ:

как видно из материалов дела, Архиреев Г.А. проходил военную службу по контракту в названной воинской части.

Приказом Министра обороны Российской Федерации от 01 ноября 2012 года N *** Архиреев А.Г., уволенный с военной службы в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями, с учетом использования предоставленных основного отпуска за 2012 год с 08 ноября 2012 года по 07 января 2013 года и дополнительного отпуска за 2012 год с 09 января 2013 года по 18 февраля 2013 года, исключен из списков личного состава воинской части с 18 февраля 2013 года.

Посчитав свои права нарушенными, Архиреев А.Г. обратился в гарнизонный военный суд с заявлением, в котором оспорил законность приказа Министра обороны Российской Федерации от 01 ноября 2012 года N *** об исключении его из списков личного состава части, а также бездействие командира войсковой части ... , связанного с непредоставлением основных отпусков за 2012 и 2013 годы.

В обоснование требований заявитель указывал, что при исключении из списков личного состава части ему не был предоставлен основной отпуск за 2012 год, а также пропорционально прослуженному времени основной отпуск за 2013 год. В связи с чем он просил суд отменить указанный приказ Министра обороны Российской Федерации и восстановить его в списках личного состава части, а командира войсковой части ... обязать предоставить ему основные отпуска за 2012 и 2013 годы.

Решением гарнизонного военного суда заявление Архиреева А.Г. удовлетворено частично, при этом на Министра обороны Российской Федерации возложена обязанность изменить дату исключения заявителя из списков личного состава части с 18 февраля на 24 февраля 2013 года, обеспечив положенными видами довольствия по указанную дату, а в остальной части заявления Архирееву А.Г. отказано.

В апелляционной жалобе Архиреев А.Г. указывает на нарушение гарнизонным военным судом норм материального и процессуального права, неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела, а также несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и просит названное судебное постановление отменить, приняв новое решение об удовлетворении заявления.

В обоснование этого заявитель, ссылаясь на акты законодательства, предусматривающие предоставление отпусков военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, и анализируя их, утверждает, что основной отпуск за 2012 год в размере 60 суток с 08 ноября 2012 года по 07 января 2013 года, как указано в оспариваемом приказе, ему предоставлен не был, поскольку в период с 08 ноября 2012 года по 07 декабря 2012 года ему был предоставлен отпуск по личным обстоятельствам в размере 30 суток, а в период с 12 декабря 2012 года по 03 января 2013 года он, согласно приказу командира части, находился в учебном отпуске.

Также Архиреев А.Г. указывает, что вывод суда о предоставлении ему основного отпуска за 2012 год с 04 января 2013 года по 24 февраля 2013 года не основан на законе, поскольку рапорт о предоставлении ему отпуска за 2012 год им был подан 09 января 2013 года, который не был рассмотрен и соответствующий приказ не издавался, а также не были учтены праздничные и выходные дни, предусмотренные законодательством.

В возражениях на апелляционную жалобу помощник военного прокурора Бийского гарнизона старший лейтенант юстиции Некрасов А.А. указывает, что решение гарнизонного военного суда является законным и обоснованным.

Проверив материалы дела, выслушав объяснения заявителя и заключение прокурора, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно предоставляется основной отпуск, срок которого устанавливается в зависимости от общей продолжительности военной службы. Военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых составляет двадцать лет и более, в год увольнения с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями кроме основного отпуска по их желанию предоставляется отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью тридцать суток.

Продолжительность основного отпуска военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в год поступления на военную службу по контракту и в год увольнения с военной службы исчисляется в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы.

Статьей 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ N 1237 от 16 сентября 1999 года (далее - Положение), определено, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части.

В соответствии с пунктом 16 статьи 29 Положения, предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Кроме того, пунктом 4 статьи 29 Положения определено, что продолжительность основного отпуска увеличивается военнослужащим, проходящим военную службу по контракту в местностях с неблагоприятными климатическими условиями, в том числе отдаленных на пять суток.

В соответствии с пунктом 16 статьи 31 Положения, дополнительные отпуска в год увольнения с военной службы предоставляются военнослужащим в полном объеме.

Проанализировав указанные законоположения и исследовав представленные сторонами доказательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что Архирееву Г.А. с учетом выслуги лет, службы в местности с неблагоприятными климатическими условиями и времени для проезда к месту проведения отпуска положен отпуск за 2012 год в количестве 52 суток. При этом, вопреки доводам жалобы, судом, с учетом несоответствия времени фактически предоставленных заявителю командованием воинской части в конце 2012 года и начале 2013 года отпусков со сроками тех же отпусков, указанных в обжалуемом приказе Министра обороны Российской Федерации , обоснованно принято решение об исчислении основного отпуска за 2012 год с 4 января 2013 года, то есть полностью и сразу после окончания учебного отпуска.

Избранный судом первой инстанции способ восстановления нарушенного права Архиреева Г.А., путем изменения даты исключения его из списков личного состава воинской части, то есть без отмены обжалуемого приказа Министра обороны Российской Федерации, является верным.

Вместе с тем, решение суда первой инстанции в части определения даты исключения Архиреева Г.А. из списков личного состава части, подлежит изменению по следующим основаниям.

В силу пункта 3 статьи 2 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащими являются граждане, проходящие военную службу. Они имеют статус, устанавливаемый федеральным законом.

Статус военнослужащих граждане приобретают согласно пункту 2 статьи 2 Федерального закона "О статусе военнослужащих" с началом военной службы и утрачивают его с окончанием военной службы.

Из содержания пункта 11 статьи 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" усматривается, что окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части.

В соответствии с пунктом 3 статьи 29 Положения, продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части.

Округление количества неполных суток и месяцев производится в сторону увеличения. В случае, когда невозможно своевременное увольнение военнослужащего с военной службы (исключение из списков личного состава воинской части), на день его увольнения производится расчет недоиспользованного времени основного отпуска с предоставлением его военнослужащему.

Вывод суда первой инстанции об отсутствии права у Архиреева Г.А. на очередной отпуск в наступившем году противоречит вышеназванным положениям нормативных правовых актов, а также пункту 4 статьи 3 Положения, также установившего, что днем окончания военной службы считается день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части.

Тот факт, что Архиреев Г.А. не исполнял свои служебные обязанности по уважительной причине - в связи с отпуском, не прекращает его нахождение на военной службе. Поскольку из списков личного состава части заявитель был исключен 18 февраля 2013 года, он имел право на часть основного отпуска за 2013 год.

В связи с изложенным состоявшееся по делу судебное постановление в этой части нельзя признать законным и обоснованным и таковое на основании пункта 2 части 1 статьи 328 ГПК РФ подлежит изменению с принятием по делу нового решения.

Разрешая вопрос о способе восстановления нарушенного права Архиреева Г.А. и оценивая позицию прокурора о том, что его судебная защита возможна без восстановления заявителя в списках личного состава части, суд соглашается с ней, и считает необходимым обязать Министра обороны Российской Федерации, с учетом не предоставленного заявителю основного отпуска за 2013 год, изменить дату исключения Архиреева Г.А. из списков личного состава воинской части на 05 марта 2013 года, обеспечив его положенными видами довольствия по указанный день включительно. При этом, определяя дату исключения заявителя из списков личного состава воинской части, суд апелляционной инстанции руководствуется требованиями пункта 3 статьи 29 Положения и считает, что Архиреев Г.А. имеет право на предоставление основного отпуска за 2013 год в количестве 9 суток и исходит из следующего.

Согласно методике расчета основного отпуска для военнослужащих в году увольнения, общее количество дней основного отпуска исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленного заявителю, с учетом службы в местности с неблагоприятными климатическими условиями (50) на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы. Округление количества неполных суток и месяцев производится в сторону увеличения: то есть 50 : 12 = 4,2, умножаем на 2 полных месяца и округляем в большую сторону = 9.

Иных оснований, установленных статьей 330 ГПК РФ, для отмены или изменения решения гарнизонного военного суда, из материалов дела и доводов апелляционной жалобы не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 199, 328 - 330 ГПК РФ, окружной военный суд,

ОПРЕДЕЛИЛ:

Решение Барнаульского гарнизонного военного суда от 07 февраля 2013 года по заявлению Архиреева Германа Александровича изменить и принять по делу новое решение в следующей редакции.

Признать приказ Министра обороны Российской Федерации от 01 ноября 2013 года N *** в части даты исключения Архиреева А.Г. из списков личного состава части с 18 февраля 2013 года незаконным.

Обязать названное должностное лицо изменить приказ N *** от 01 ноября 2012 года в части даты исключения Архиреева А.Г. из списков личного состава воинской части на 05 марта 2013 года и обеспечить его же всеми видами довольствия за период с 19 февраля по 05 марта 2013 года включительно.

В остальной части решение Барнаульского гарнизонного военного суда от 07 февраля 2013 года по заявлению Архиреева А.Г. оставить без изменения, а его апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судья Западно-Сибирского

окружного военного суда С.Н. Войтко