Постановление Президиума Московского областного суда от 27 июля 2011 г. по делу N 44у-187/11

Президиум Московского областного суда в составе:

председательствующего: Гавричкова В.В.,

членов президиума: Николаевой О.В., Овчинниковой Л.А., Романовского С.В., Соловьева С.В.

при секретаре Шишокине И.В.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Московской области Рюмшина С.И. о пересмотре приговора Химкинского городского суда Московской области от 30 ноября 2010 года, которым

ЗАБЕЛЬСКИЙ Владислав Генрихович, ( ... )года рождения, зарегистрированный по адресу ( ... ), судимый:

- 29 января 2007 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 15 %, постановлением от 9 июня 2007 года неотбытое наказание заменено на 6 месяцев 27 дней лишения свободы, освободившийся 29 декабря 2007 года по отбытии срока наказания,

осужден по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ (преступление в отношении Ш. Ю.В.) к 2 годам лишения свободы; по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ (преступление в отношении А.А.В.) к 2 годам лишения свободы; по п. "а" ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения по совокупности преступлений назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговор постановлен в особом порядке, предусмотренном гл.40 УПК РФ.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 25 января 2011 года приговор изменен: явки Забельского В.Г. с повинной по преступлениям от 4 августа и 2 сентября 2010 года признаны смягчающими наказание обстоятельствами.

Заслушав доклад судьи Московского областного суда Александрова А.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы надзорного представления, мотивы, послужившие основанием для возбуждения надзорного производства, выслушав осужденного Забельского В.Г. в режиме видеоконференц-связи, выступление адвоката Титовой Е.В., выслушав исполняющую обязанности заместителя прокурора Московской области Шиширину Т.В., поддержавшую доводы надзорного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

Забельский В.Г. осужден за две кражи, совершенные с причинением значительного ущерба гражданину, а также за грабеж, совершенный группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены при следующих обстоятельствах.

4 августа 2010 года в ( ... ) Забельский В.Г. проник в салон автомобиля " ... ", откуда тайно похитил автомобильный телефон "Нокиа 7650", стоимостью 17714 рублей 10 копеек, принадлежащий Ш.Ю.В., причинив потерпевшему значительный материальный ущерб.

Он же, 2 сентября 2010 года в ( ... ) разбил левое переднее стекло автомобиля "Ниссан", после чего проник в салон, откуда тайно похитил панель управления от автомагнитолы "Сони CDX-GT 447 ve 2299880" стоимостью 3490 рублей, принадлежавшую А.А.В., причинив потерпевшему значительный материальный ущерб.

23 сентября 2010 года около 12 часов Забельский В.Г. и другое лицо, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, в г.о. ( ... ) подошли к автомобилю "Ниссан", принадлежавшему С.И.А. Забельский В.Г. следил за окружающей обстановкой, а другое лицо проникло в салон автомобиля, откуда похитило принадлежавшую потерпевшей женскую сумку с находившимся в ней имуществом общей стоимостью 10 200 рублей, а также паспортом и водительским удостоверением, однако они были замечены потерпевшей С.И.А., которая потребовала вернуть принадлежащие ей документы. Забельский В.Г. возвратил С.И.А. паспорт и водительское удостоверение, после чего оба с похищенным имуществом с места преступления скрылись, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб.

В надзорном представлении заместитель прокурора Московской области ставит вопрос об изменении приговора и снижении назначенного Забельскому В.Г. наказания в связи с неправильным применением уголовного закона.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорного представления, президиум находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению.

Согласно ч.1 ст.6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ явка с повинной является смягчающим наказание обстоятельством.

В пункте 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года N 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" дано разъяснение о том, что при совокупности совершенных преступлений явка с повинной как обстоятельство, смягчающее наказание, учитывается при назначении наказания за преступление, в связи с которым лицо явилось с повинной.

Явки Забельского В.Г. с повинной имеются по всем совершенным преступлениям (т.1 л.д.33, 87, 120), однако при назначении Забельскому В.Г. наказания суд признал смягчающим наказание обстоятельством только явку с повинной по факту грабежа в отношении С.И.А. Суд кассационной инстанции признал смягчающими наказание обстоятельствами также явки Забельского В.Г. с повинной по преступлениям, совершенным в отношении потерпевших Ш. и А., при этом назначенное осужденному наказание оставлено без изменения.

Поскольку наказание осужденному по преступлениям от 4 августа и 2 сентября 2010 года необоснованно назначено без учета смягчающего наказание обстоятельства, наказание за указанные преступления и по совокупности преступлений подлежит снижению.

Кроме этого, местом отбывания наказания Забельскому В.Г. судом определена исправительная колония строгого режима.

Между тем, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительных колониях строгого режима назначается мужчинам при рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.

В соответствии с разъяснениями Верховного Суда РФ, изложенными в подпункте "а" пункта 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12 ноября 2001 года N 14 "О практике назначения судами видов исправительных учреждений", не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы лицо, осуждавшееся к наказанию в виде исправительных работ или ограничения свободы, которому по основаниям, предусмотренным ч.3 ст.50 и ч.4 ст.53 УК РФ, эти виды наказаний были заменены лишением свободы.

Из материалов уголовного дела видно, что Забельский В.Г. был осужден по приговору от 29 января 2007 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием 15 % заработка в доход государства.

Постановлением судьи Ленинского районного суда Кировской области от 9 июня 2007 года назначенное Забельскому В.Г. наказание в виде исправительных работ заменено на 6 месяцев 27 дней лишения свободы (т.2 л.д.62-64).

При таких обстоятельствах Забельский В.Г. не может считаться лицом, ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы, поэтому в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ отбывание наказания в виде лишения свободы за совершение преступлений, относящихся к категории тяжких, должно быть назначено ему в исправительной колонии общего режима.

Приговор суда также подлежит изменению на основании положений ст.10 УК РФ в связи с необходимостью его приведения в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ, исключившим из санкции ч.2 ст.158 УК РФ нижний предел одного из видов наказания, а по ч.2 ст.161 УК РФ - нижний предел наказания в виде лишения свободы, что улучшает положение осужденного.

При таких обстоятельствах приговор суда и кассационное определение судебной коллегии подлежат изменению. Наказание Забельскому В.Г. назначается в соответствии со всеми установленными по делу обстоятельствами.

Руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорное представление заместителя прокурора Московской области удовлетворить.

Приговор Химкинского городского суда Московской области от 30 ноября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 25 января 2011 года в отношении Забельского Владислава Генриховича изменить.

Переквалифицировать его действия с п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ (по преступлениям от 4 августа и 2 сентября 2010 года) (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ) на п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), по которой назначить 1 год 9 месяцев лишения свободы за каждое преступление; с п. "а" ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ) на п. "а" ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), по которой назначить 2 года 4 месяца лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения по совокупности преступлений назначить Забельскому В.Г. наказание 3 года 3 месяца лишения свободы.

Направить Забельского В.Г. для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий