Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского окружного военного суда от 05 июля 2012 г. по делу N 33А-568

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского окружного военного суда г. Москвы от 05 июля 2012 г. по делу N 33А-568

Судебная коллегия по гражданским делам Московского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Осина В.А.,

судей: Павленка С.В. и Зинюшина Н.Н.,

при секретаре Татарченко Н.М., с участием представителя заявителя ФИО6, представителя начальника Военного учебно-научного центра ВВС "Военно-воздушная академия имени профессора Н.Е. Жуковского и Ю.А. Гагарина" (далее - академия) ФИО9, военного прокурора отдела Московской городской военной прокуратуры подполковника юстиции Матухно О.Г. рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе представителя начальника академии на решение Московского гарнизонного военного суда от 28 марта 2012 года, согласно которому частично удовлетворено заявление бывшего военнослужащего академии капитана в отставке ФИО1 об оспаривании действий Главнокомандующего ВВС и начальника академии, связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава академии.

Заслушав доклад судьи Зинюшина Н.Н., объяснения представителя начальника академии в обоснование апелляционной жалобы, представителя заявителя, возражавшего против ее удовлетворения, а также заключение прокурора, полагавшего необходимым обжалуемое решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя начальника академии - без удовлетворения

судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Как видно из решения суда и материалов дела, ФИО1 с 1991 года проходил военную службу в академии в качестве слушателя и в декабре 1995 года был отчислен из нее в связи с нежеланием учиться с направлением для дальнейшего прохождения военной службы в распоряжение командующего 1 воздушной армией, однако к новому месту службы заявитель не убыл. На период учебы (до 31 августа 1997 года) ему на состав семьи 4 человека в городе Москве была предоставлена двухкомнатная квартира общей площадью 51,9 кв.м.

28 марта 2007 года заключением военно-врачебной комиссии психиатрического профиля "данные изъяты" Центрального военного клинического госпиталя ВВС, утвержденным "данные изъяты" военно-врачебной комиссией 5 апреля того же года, ФИО1 признан не годным к военной службе.

По сообщению первого заместителя Московского городского военного прокурора от 20 апреля 2007 года уголовное дело (уголовное преследование) в отношении заявителя по факту совершения им преступления, предусмотренного частью 1 статьи 338 УК РФ, прекращено в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

22 мая 2007 года ФИО1 подал рапорт, в котором просил об увольнении с военной службы по состоянию здоровья.

3 августа 2009 года с заявителем на предмет предстоящего увольнения с военной службы проведена беседа, в ходе которой ФИО1, имеющий общую продолжительность военной службы более 10 лет, согласия на увольнение с военной службы без обеспечения жилым помещением для постоянного проживания не дал. В ходе повторной беседы, состоявшейся 13 октября 2009 года, заявитель выразил желание быть уволенным с военной службы с условием заключения с ним договора социального найма на занимаемую им в городе Москве квартиру.

Приказом главнокомандующего ВВС от 3 декабря 2009 года N 0964 заявитель уволен с военной службы, а приказом начальника академии от 28 декабря 2010 года N 642 с той же даты исключен из списков личного состава академии. При этом в указанном приказе главнокомандующего ВВС общая продолжительность военной службы заявителя была указана по 7 января 1996 года.

Узнав о своем увольнении с военной службы только в декабре 2011 года, ФИО1 25 января 2012 года обратился в суд с заявлением, в котором просил восстановить его на военной службе и на всех видах довольствия. Кроме того, просил изменить в приказе главнокомандующего ВВС срок его военной службы.

Гарнизонный военный суд заявление удовлетворил частично.

Действия главнокомандующего ВВС, указавшего в оспоренном приказе неверную дату окончания военной службы заявителя, суд признал незаконными и обязал внести соответствующие изменения.

Этим же решением приказ начальника академии от 28 декабря 2010 года N 642 отменен с возложением обязанности по восстановлению заявителя в ее списках личного состава академии и по обеспечению всеми видами довольствия, причитающегося с 25 января 2009 года, то есть за три года, предшествующие обращению в суд.

В удовлетворении остальных требований ФИО1 отказано.

В апелляционной жалобе представитель начальника академии Свирида, будучи не согласным с решением суда в части возложенной на Главнокомандующего ВВС обязанности изменить общую продолжительность военной службы заявителя, просит его отменить, поскольку считает, что в связи с возбуждением в отношении последнего уголовного дела по части 1 статьи 338 УК РФ и его прекращением по пункту 2 части 1 статьи 24 УПК РФ, в связи с отсутствием состава преступления, таких оснований не имеется.

Полагает, что, несмотря на отсутствие в деле приказов о прохождении заявителем военной службы в распоряжении начальника академии, суд незаконно возложил обязанность по восстановлению нарушенных прав именно на указанного начальника.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия находит оспариваемое решение законным и обоснованным.

В соответствии с абзацем 5 пункта 1 статьи 38 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" срок военной службы для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, устанавливается в соответствии с контрактом о прохождении военной службы.

Абзац 3 пункта 12 этой же статьи устанавливает, что в срок военной службы не засчитывается время самовольного оставления воинской части или установленного за пределами воинской части места военной службы независимо от причин оставления продолжительностью свыше 10 суток.

Аналогичные положения содержатся в пункте 5 статьи 3 Положения о порядке прохождения военной службы (далее - Положение), утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237.

Из содержания ст. 37 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" следует, что время самовольного оставления военнослужащим воинской части не отнесено к числу случаев, когда военнослужащие считаются исполняющими обязанности военной службы.

Таким образом, период времени самовольного оставления части (с даты начала и до окончания) относится к обстоятельствам, имеющим значение для разрешения данного дела.

Принимая во внимание принцип диспозитивности гражданско-правовых отношений, а также разъяснения, содержащиеся в пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2009 года N 2 "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих", согласно которым бремя доказывания законности оспариваемых решений, действий (бездействия) возлагается на орган или лицо, которые приняли оспариваемые решения или совершили оспариваемые действия (бездействие), суд, вопреки позиции автора жалобы, пришел к обоснованному выводу, что конкретный период самовольного оставления части ФИО1 какими-либо доказательствами не подтвержден. Более того по сообщению первого заместителя Московского городского военного прокурора от 20 апреля 2007 года уголовное дело в отношении заявителя прекращено по реабилитирующему основанию.

Довод апелляционной жалобы, что окончательный расчет с ФИО1 должна производить не академия также является несостоятельным, так как согласно материалам дела именно начальник академии приказом от 28 декабря 2010 года N 642 исключил заявителя из списков личного состава академии в связи с его увольнением с военной службы.

На решение суда по настоящему делу в остальной части каких-либо доводов апелляционная жалоба не содержит.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 327.1, 328 и 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Московского гарнизонного военного суда от 28 марта 2012 года по заявлению ФИО1 оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя начальника Военного учебно-научного центра ВВС "Военно-воздушная академия имени профессора Н.Е. Жуковского и Ю.А. Гагарина", - без удовлетворения.

Верно.

Судья Московского

окружного военного суда Н.Н. Зинюшин