Постановление Президиума Западно-Сибирского окружного военного суда от 17 апреля 2013 г. по делу N 44У-3/2013

Постановление Президиума Западно-Сибирского окружного военного суда Новосибирской области от 17 апреля 2013 г. по делу N 44У-3/2013

ПРЕЗИДИУМ ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУЖНОГО ВОЕННОГО СУДА

в составе:

председательствующего - Красько А.А.,

членов президиума: Шестопалова В.А., Юркова В.В. и Актаева Г.В.,

при секретаре: Бирюковой Н.С.,

с участием судьи-докладчика Двойцева Ю.В., заместителя военного прокурора Центрального военного округа полковника юстиции Шаповала Ю.М., защитника - адвоката Мальцевой М.Ю.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Пеганова В.В. о пересмотре приговора Абаканского гарнизонного военного суда от 26 апреля 2012 года, согласно которому военнослужащий войсковой части ... рядовой

Пеганов Владислав Витальевич,

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 338 УК РФ, на основании которой ему определено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 6 (шесть) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Данный приговор в кассационном порядке не обжаловался.

В связи с принятием Федерального закона от 29 декабря 2010 года N 433-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации", жалоба Пеганова рассмотрена в порядке гл. 48 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Двойцева Ю.В., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда первой инстанции, мотивы поданной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, выступление защитника-адвоката в поддержание доводов надзорного обращения и мнение прокурора о необходимости изменения приговора, президиум Западно-Сибирского окружного военного суда,

УСТАНОВИЛ:

В соответствии с приговором Пеганов, не желая служить в армии, преследуя цель уклониться от прохождения военной службы, 3 декабря 2007 года не явился на службу в войсковую часть ... , а убыл в п. N. N. района Красноярского края, где проживал у родственников. В дальнейшем, переехав в город R. и проживая в арендуемой квартире, он продолжал скрывать свою принадлежность к Вооруженным Силам Российской Федерации, устраивался на различные работы, получая за это денежное вознаграждение.

27 января 2012 года Пеганов, имея намерение легализовать свое положение, в целях получения утерянного паспорта и получения отметки об окончании прохождения военной службы, обратился в отдел военного комиссариата Красноярского края по городу M. и M-скому району, не сообщив при этом, что незаконно находится вне военной службы. В комиссариате ему стало известно о возбуждении в отношении него уголовного дела и 01 февраля 2012 года он прибыл в военную прокуратуру Абаканского гарнизона, где заявил о себе.

В надзорной жалобе осужденный, не оспаривая фактических обстоятельств и юридическую квалификацию содеянного, ссылаясь на положения уголовного закона, просит приговор отменить или изменить, заменив реальное лишение свободы на условное наказание.

В обоснование жалобы Пеганов указывает, что при рассмотрении дела суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении его ходатайства о рассмотрении дела в особом порядке, чем нарушил ст.7 УПК РФ.

Кроме того, при вынесении приговора суд не привел отягчающих наказание обстоятельств, однако назначил ему реальное лишение свободы.

Помимо этого суд не учел смягчающих обстоятельств, а именно: наличие у него малолетнего ребенка - Л., 2007 года рождения, совершение им преступления впервые, его семейное положение и условия жизни его семьи, где он является единственным кормильцем. Все эти обстоятельства в совокупности, по мнению автора надзорного обращения, являются основанием для назначения ему более мягкого наказания.

Рассмотрев материалы уголовного дела, президиум Западно-Сибирского окружного военного суда находит приговор Абаканского гарнизонного военного суда подлежащим изменению на основании ч. 1 ст. 409 (в редакции до 31 декабря 2012 года) ввиду нарушения требований Общей части УК РФ.

Вывод суда о виновности Пеганова соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на достаточно полно и объективно исследованных в судебном заседании доказательствах, получивших надлежащую оценку в приговоре. Оснований сомневаться в их достоверности не имеется.

Проверив обоснованность предъявленного Пеганову обвинения на основе собранных по делу доказательств, гарнизонный военный суд правильно квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 338 УК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 314 УПК РФ, постановление приговора без проведения судебного разбирательства по уголовному делу допускается только при наличии согласия государственного или частного обвинителя и потерпевшего и является правом, а не обязанностью суда. В связи с тем, что при рассмотрении данного уголовного дела государственный обвинитель возражал против рассмотрения дела в особом порядке, председательствующий по делу принял верное решение о рассмотрении его в общем порядке . В связи с чем, указание в надзорной жалобе на не рассмотрение названного ходатайства Пеганова является голословным.

Утверждение автора жалобы о том, что в приговоре не указано на отсутствие отягчающих вину осужденного обстоятельств является несостоятельным, поскольку суд обязан ссылаться на данные обстоятельства в приговоре только при их наличии.

Вместе с тем, суд надзорной инстанции, соглашаясь с доводами, изложенными в надзорной жалобе, считает необходимым приговор суда первой инстанции изменить, поскольку при назначении наказания осужденному допущено нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, влекущее, в силу пункта 1 статьи 382 УПК РФ, изменение приговора.

В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ наличие малолетних детей у виновного является обстоятельством, смягчающим наказание. Непризнание обстоятельства смягчающим наказание должно быть мотивировано в описательно-мотивировочной части приговора.

Как следует из материалов уголовного дела и установлено в судебном заседании, обвиняемый Пеганов В.В. является отцом малолетней Л., 2007 года рождения, о чем в *** районном отделе Управления ЗАГСа Республики Бурятия в акте о рождении имеется соответствующая запись N ... от 10 июля 2007 года .

Согласно разъяснениям, данным в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 января 2007 г. N 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" (в редакции от 29 октября 2009 г. N 21), судам следует иметь в виду, что обстоятельства, смягчающие наказание, признаются таковыми с учетом установленных в судебном заседании фактических обстоятельств уголовного дела. Например, наличие малолетних детей у виновного не может расцениваться как смягчающее наказание обстоятельство, если осужденный совершил преступление в отношении своего ребенка, а также в отношении усыновленного (удочеренного) или находящегося на иждивении осужденного либо под его опекой ребенка либо лишен родительских прав. Во всяком случае, непризнание обстоятельства смягчающим наказание должно быть мотивировано в описательно-мотивировочной части приговора.

Однако, вопреки требованиям закона и разъяснениям Верховного Суда Российской Федерации, суд, установив наличие у Пеганова малолетней дочери, оставил без оценки данное обстоятельство и, не мотивировав его, не учел в качестве смягчающего наказание осужденного.

В связи с изложенным приговор подлежит изменению, а наказание - снижению.

Остальные обстоятельства, указанные осужденным в качестве смягчающих его наказание, были известны суду и учтены им при вынесении приговора.

Руководствуясь п. 5 ст. 3 Федерального закона от 29 декабря 2010 года N 433-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" и ст. 407 и п. 6 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, президиум Западно-Сибирского окружного военного суда.

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Пеганова Владислава Витальевича удовлетворить частично.

Приговор Абаканского гарнизонного военного суда от 26 апреля 2012 года в отношении Пеганова Владислава Витальевича изменить.

В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признать смягчающим наказание обстоятельством наличие у осужденного малолетнего ребенка.

Снизить назначенное Пеганову. по ч.1 ст.338 УК РФ наказание до 1 (одного) года 5 (пяти) месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной приговор оставить без изменения, а жалобу Пеганова - без удовлетворения.

Процессуальные издержки, связанные с выплатой вознаграждения адвокату Мальцевой М.Ю. по оказанию юридической помощи осужденному Пеганову В.В. в суде надзорной инстанции по назначению суда, в размере 1 320 рублей возместить за счет средств федерального бюджета.

Председательствующий президиума

Западно-Сибирского окружного

военного суда А.А. Красько