Постановление Московского городского суда от 02 августа 2013 N 44у-214/13 (ключевые темы: условное осуждение - преступление - совокупность приговоров - УК РФ - отбывание наказания)

Постановление Московского городского суда от 02 августа 2013 N 44у-214/13

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Фомина Д.А.,

и членов президиума: Агафоновой Г.А., Мариненко А.И., Курциньш С.Э., Базьковой Е.М.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Смагиной Н.В. о пересмотре приговора Таганского районного суда города Москвы от 18 февраля 2013 года, которым

Смагина Н.В., ранее судимая:

- 18 ноября 2010 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 3 года;

- 20 апреля 2011 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 1 году лишения свободы, приговор от 18 ноября 2010 года постановлено исполнять самостоятельно, освобожденная за преступление предусмотренное ч. 1 ст. 111 УК РФ 19 апреля 2012 года по отбытию срока наказания,

осуждена по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года) и по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 6 мая 2010 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление.

В соответствии со ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний Смагиной Н.В. назначено 2 года лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 18 ноября 2010 года отменено и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказаний окончательно назначено 4 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 27 декабря 2012 года, с зачетом времени содержания под стражей до судебного разбирательства с 7 октября 2012 года по 9 октября 2012 года включительно.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Дело в кассационном порядке не рассматривалось.

В кассационной жалобе осужденная Смагина Н.В. просит приговор изменить, назначенное наказание смягчить, указывая, что суд при вынесении приговора не учел данные о ее личности и смягчающие наказание обстоятельства: положительные характеристики, как по месту жительства, так и по месту работы, признание вины и раскаяние в содеянном, наличие на иждивении троих малолетних детей, а так же отсутствие отягчающих обстоятельств.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Задорожной З.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора суда, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, объяснения осужденной Смагиной Н.В., и адвоката Гущина В.А., которые ходатайствовали об удовлетворении надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., полагавшего приговор суда изменить, считать Смагину Н.В. осужденной по двум преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ N87-ФЗ от 19 мая 2010 года), и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца за каждое преступление, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 1 год 6 месяцев лишения свободы, в соответствии с ч.4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору от 18 ноября 2010 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказаний окончательно назначить 3 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, президиум

установил:

Смагина Н.В. осуждена за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере (два преступления).

Преступления совершены при следующих обстоятельствах.

Смагина Н.В. незаконно хранила при себе для личного потребления вещество массой 0,57 гр., которое согласно заключению эксперта N1689 от 07.01.2013 года является наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин (диацетилморфин), ацетилкодеин и 6-моноацетилморфин, что является крупным размером, вплоть до 27 декабря 2012 года, когда в 18 часов 30 минут, находясь по адресу N1, имея при себе вышеуказанное наркотическое средство, была задержана сотрудниками полиции, после чего в присутствии понятых вышеуказанное наркотическое средство в ходе ее досмотра было изъято.

Также Смагина Н.В. незаконно хранила при себе для личного потребления вещество массой 0,56 гр, которое согласно заключению эксперта N 6450 от 11.10.2012 года является наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, что является крупным размером, вплоть до 7 октября 2012 года, когда в 16 часов 45 минут, находясь по адресу N2, имея при себе вышеуказанное наркотическое средство, была задержана сотрудниками полиции, после чего доставлена по адресу N3, где в присутствии понятых вышеуказанное наркотическое средство у нее было изъято.

Проверив доводы кассационной жалобы, изучив материалы уголовного дела, президиум находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таким, если он постановлен в соответствии с требованиями норм уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Указанные требования закона по данному уголовному делу в полной мере не выполнены.

Обвинительный приговор в отношении Смагиной Н.В. постановлен без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденной, в связи с ее согласием с предъявленным обвинением, после консультации с защитником, при отсутствии возражений со стороны государственного обвинителя, в соответствии с правилами главы 40 УПК РФ.

Суд обоснованно признал Смагину Н.В. виновной в совершении двух преступлений предусмотренных ч.1 ст. 228 УК РФ.

В то же время, при квалификации действий осужденной Смагиной Н.В. по ч. 1 ст. 228 УК РФ по обоим преступлениям судом допущена ошибка при указании редакции Федерального Закона, действующего на момент совершения преступлений.

Как следует из резолютивной части приговора, действия Смагиной Н.В. по одному из эпизодов преступления квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 7 декабря 2011 года), а по другому преступлению - по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ от 6 мая 2010 года).

Однако, на момент совершения преступлений Смагиной Н.В. имевших место 7 октября 2012 года и 27 декабря 2012 года ее действия по ч. 1 ст. 228 УК РФ должны были быть квалифицированы в редакции Федерального Закона РФ N87-ФЗ от 19 мая 2010 года.

Кроме того, неправильное применение уголовного закона допущено судом при решении вопроса об отмене условного осуждения Смагиной Н.В., назначенного по приговору суда от 18 ноября 2010 года.

Так, отменяя Смагиной Н.В. условное осуждение по указанному приговору суд сослался при этом на ч. 5 ст. 74 УК РФ и окончательное наказание назначил по правилам ст. 70 УК РФ, применив принцип частичного присоединения наказаний.

Однако, правовых оснований для применения к Смагиной Н.В. правил предусмотренных ч. 5 ст. 74 УК РФ не имелось, поскольку Смагина Н.В. настоящим приговором была осуждена за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ, которые в соответствии со ст. 15 УК РФ являются умышленными преступлениями небольшой тяжести, и вопрос об отмене или сохранении условного осуждения должен был решаться судом по правилам, установленным в ч. 4 ст. 74 УК РФ, которые, по своим правовым последствиям, не являются аналогичными установленным в ч. 5 ст. 74 УК РФ.

В соответствии с требованиями ч. 4 ст. 74 УК РФ, в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления небольшой или средней тяжести, вопрос об отмене или сохранении условного осуждения решается судом с приведением мотивов принятия им такого решения.

Как следует из приговора, суд, отменяя условное осуждение Смагиной Н.В. по приговору от 18 ноября 2010 года, свое решение в этой части мотивировал, сославшись на наличие у нее отягчающего наказание обстоятельства в силу ч. 1 ст. 18 УК РФ - рецидива преступлений, в связи с непогашенной судимостью за тяжкое преступление по приговору суда от 20 апреля 2011 года, по которому она отбывала наказание в местах лишения свободы, после чего вновь совершила два умышленных преступления.

При таких данных вывод суда о невозможности сохранить условное осуждение Смагиной Н.В. является правильным.

Вместе с тем, с учетом смягчающих наказание обстоятельств установленных судом и приведенных в приговоре, президиум считает возможным назначенное Смагиной Н.В. наказание смягчить, как за каждое преступление, так и при назначении окончательного наказания по совокупности приговоров.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401-15, 401-16 УПК РФ, президиум

постановил:

Кассационную жалобу осужденной Смагиной Н.В. удовлетворить частично.

Приговор Таганского районного суда города Москвы от 18 февраля 2013 года в отношении осужденной Смагиной Н.В. изменить, считать ее осужденной по двум преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ N87-ФЗ от 19 мая 2010 года) и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца за каждое преступление, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 1 год 6 месяцев лишения свободы, в соответствии с ч.4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору от 18 ноября 2010 года и в силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказаний окончательно назначить Смагиной Н.В. 3 года 7 месяцев лишения с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий: Д.А. Фомин