Постановление Московского городского суда от 04 октября 2013 N 4а-1716/13 (ключевые темы: азартные игры - состав административного правонарушения - игорные зоны - призовой фонд - производство по делам об административных правонарушениях)

Постановление Московского городского суда от 04 октября 2013 N 4а-1716/13

Заместитель председателя Московского городского суда Фомин Д.А., рассмотрев в порядке надзора жалобу представителя по доверенности Есиной Н.В. в защиту ООО "К.." на постановление мирового судьи судебного участка N 152 района Щукино города Москвы от 05 мая 2012 года и решение судьи Хорошевского районного суда города Москвы от 28 мая 2012 года по делу об административном правонарушении,

установил:

Постановлением мирового судьи судебного участка N 152 района Щукино города Москвы от 05 мая 2012 года ООО "Клинкер" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, и подвергнуто административному наказанию в виде административного штрафа в размере 700 000 (семьсот тысяч) рублей с конфискацией игрового оборудования.

Решением судьи Хорошевского районного суда города Москвы от 28 мая 2012 года вышеуказанное постановление мирового судьи оставлено без изменения, жалоба представителей по доверенности ООО "Клинкер" Мостового С.А. и Есиной Н.В. - без удовлетворения.

В надзорной жалобе представитель Общества по доверенности Есина Н.В. просит об отмене названных судебных актов и прекращении производства по делу, ссылаясь на то, что в действиях ООО "Клинкер" отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, так как Общество не осуществляло деятельность по проведению азартных игр, а проводимая им в установленном законом порядке Лотерея не образует состав вменяемого правонарушения, кроме того в деле отсутствуют доказательства виновности Общества в совершении указанного административного правонарушения; проверка в помещении Общества проводилась сотрудниками полиции с нарушениями Приказа МВД России от 30.03.2010 г. N 249, кроме того, проверочная закупка, выявившая факт совершения Обществом административного правонарушения, была проведена с нарушением требований Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", без вынесения соответствующего постановления; Общество не было извещено надлежащим образом о вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении, что нарушило право Общества на защиту; показания свидетелей являются противоречивыми, а потому не могут быть признаны допустимым доказательством; в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие принадлежность изъятого оборудования к игровым автоматам; при рассмотрении дела и жалобы судебными инстанциями нарушены требования ст. 24.1 КоАП РФ о полном, всестороннем и объективном исследовании всех обстоятельств по делу, а также принцип презумпции невиновности, закрепленный в ст. 1.5 КоАП РФ.

Проверив материалы дела об административном правонарушении, изучив доводы жалобы заявителя, прихожу к выводу о наличии оснований для удовлетворения данной жалобы.

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делу об административном правонарушении являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении, помимо прочего, подлежат выяснению следующие обстоятельства: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее действия (бездействие), за которые КоАП РФ или законом субъекта РФ предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения.

При рассмотрении дела и жалобы на постановление по делу об административном правонарушении судебными инстанциями установлено, что 08 февраля 2012 года сотрудниками ОЭБ и ПК УВД по СЗАО ГУ МВД России по г. Москве на основании распоряжения и.о. начальника полиции УВД по СЗАО ГУ МВД РФ по г. Москве N 95 проведена проверка соблюдения законодательства о предпринимательской деятельности, государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр в лотерейном клубе, расположенном по адресу: г. Москва, ул. .., д. ..

В ходе проверки установлено, что помещение по данному адресу находится в пользовании ООО "Клинкер", которое осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи.

Указанные действия Общества квалифицированы по ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Между тем с выводами судебных инстанций о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, нельзя согласиться по следующим основаниям.

Административная ответственность по ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ наступает за организацию и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи.

Деятельность по организации и проведению азартных игр регулируется Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ) и может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных Федеральным законом N 244-ФЗ, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным Федеральным законом N 244-ФЗ и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор, тотализаторов, их пунктов приема ставок) могут быть открыты только в игорных зонах в порядке, установленном Федеральным законом N 244-ФЗ.

В соответствии с п. 1 ст. 4 Федерального закона N 244-ФЗ азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Как усматривается из материалов дела, Общество является оператором Всероссийской негосударственной тиражной лотереи "Бинго-Бум" на основании агентского договора от 01 декабря 2011 года N 103, заключенного с организатором этой лотереи - ООО "Бинго-Бум". Согласно условиям данного договора Общество обязуется заключать от имени ООО "Бинго-Бум" договоры на участие в лотерее, посредством приобретения участником лотерейного билета, организовывать в помещении, расположенном по адресу: город Москва, ул_., д. 16, прямую трансляцию телепрограммы Бинго-ТВ при проведении каждого тура каждого тиража лотереи, осуществлять выплату выигрышей победителям, а также совершать иные действия, предусмотренные данным договором ( Том 2 л.д. 18-25).

Согласно имеющимся в деле доказательствам на момент проведения проверки оборудование, установленное в помещении игрового клуба, использовалось для проведения Всероссийской негосударственной тиражной лотереи "Бинго-Бум" и трансляции розыгрыша призового фонда данной лотереи посредством телепрограммы Бинго-ТВ, которая зарегистрирована в качестве средства массовой информации.

В силу п. 16 ст. 4 Федерального закона N 244-ФЗ игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

В п. 18 ст. 4 названного Закона дано понятие игровому автомату, который представляет собой игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Между тем в материалах дела отсутствуют доказательства, позволяющие сделать вывод о том, что принцип работы используемого Обществом оборудования совпадает с принципом работы игрового автомата, понятие которого дано в п. 18 ст. 4 Федерального закона N 244-ФЗ, а осуществляемая Обществом деятельность по своим функциональным признакам является деятельностью по организации и проведению азартных игр. Отсутствуют в деле и доказательства того, что при проведении лотереи и трансляции розыгрыша ее призового фонда использовалась сеть "Интернет".

Таким образом, выводы судебных инстанций о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, являются необоснованными.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ отсутствие состава административного правонарушения является одним из обстоятельств, при наличии которого производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению.

В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 30.17 КоАП РФ при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст.ст. 2.9 и 24.5 КоАП РФ, по результатам рассмотрения в порядке надзора жалобы (протеста) выносится постановление об отмене постановления по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалобы (протеста) и о прекращении производства по делу.

При таких обстоятельствах постановление мирового судьи судебного участка N 152 района Щукино города Москвы от 05 мая 2012 года и решение судьи Хорошевского районного суда города Москвы от 28 мая 2012 года не могут быть признаны законными и подлежат отмене.

Производство по делу подлежит прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием в действиях Общества состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 30.13, 30.17 и 30.18 КоАП РФ,

постановил:

Жалобу Есиной Н. В. в защиту ООО "Клинкер" удовлетворить.

Постановление мирового судьи судебного участка N 152 района Щукино города Москвы от 05 мая 2012 года и решение судьи Хорошевского районного суда города Москвы от 28 мая 2012 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, в отношении ООО "Клинкер" - отменить.

Производство по делу прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Конфискованное игровое оборудование: _..возвратить ООО "Клинкер".

Заместитель председателя

Московского городского суда

Д.А. Фомин