Апелляционное определение Московского городского суда от 11 сентября 2013 N 10-7751/13 (ключевые темы: незаконное приобретение - совокупность преступлений - особо крупный размер - окончательное наказание - задержание)

Апелляционное определение Московского городского суда от 11 сентября 2013 N 10-7751/13

Судья: Алныкина О.Ю.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Москва 11 сентября 2013 года

Судебная коллегия апелляционной инстанции по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Симагиной Н.Д

судей Лебедевой Г.В., Строевой Г.А.

при секретаре Майзике К.В.

с участием прокурора Соковой А.О.

защитника адвоката Гущина В.А., осужденного Фомичева К.В., рассмотрела в судебном заседании от 11 сентября 2013 года апелляционное представление заместителя Тушинского межрайонного прокурора г. Москвы Ферзаули Р.М. на приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 20 июня 2013 года, которым

Фомичев Кирилл Вячеславович, 26 июня 1982 года рождения, уроженец г. Москвы, гражданин РФ, со средне-специальным образованием, холостой, не работающий, зарегистрированный по адресу: г.Москва,ул.Планерная,д.12 корп.4 кв.51, ранее не судимый;

- осужден по ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 5 годам лишения свободы;

по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы,

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено Фомичеву К.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 1 месяц, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена прежней - в виде заключения под стражу, срок отбывания наказания исчислен с 29 сентября 2012 года, зачтено в срок отбывания наказания время задержания Фомичева К.В. в порядке ст.91,92 УПК РФ с 18 по 20 сентября 2012 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Симагиной Н.Д., выслушав прокурора Сокову А.О., поддержавшую доводы представления, объяснения осужденного Фомичева К.В. и защитника Гущина В.А., поддержавших доводы, изложенные в апелляционном представлении, судебная коллегия

установила:

Приговором суда Фомичев К.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере. Фомичев К.В. действуя по предварительному сговору и в соучастии с неустановленным лицом, 16.09.2012 года, 17.09.2012 года и 18.09.2012 года незаконно сбыл Ю. психотропное вещество-смесь, в составе которой содержится амфетамин, массой соответственно 1,15 гр,. что является особо крупным размером , 0,60 гр., что является крупным размером, 1,03 гр., что является особо крупным размером.

Кроме того Фомичев К.В. признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере.

В неустановленное следствием время и месте по предварительному сговору с неустановленным лицом до 18 сентября 2012 года, незаконно приобретя для личного употребления психотропное вещество-амфетамин, общим весом не менее 0,72 гр., Фомичев К.В. незаконно хранил его с целью последующего личного употребления в квартире N51 д.12 корп.4 по ул. Планерная г. Москвы до момента его обнаружения и изъятия сотрудниками полиции 18.09.2013г.

Фомичев К.В. свою вину в совершении преступлений признал.

На приговор суда заместителем Тушинского межрайонного прокурора г. Москвы Ферзаули Р.М. принесено апелляционное представление, в котором поставлен вопрос об изменении приговора суда. В апелляционном представлении, не оспаривая правильности осуждения Фомичева К.В., указывается, что суд неправильно применил уголовный закон, назначив Фомичеву К.В. наказание по совокупности преступлений на основании части 3 ст. 69 УК РФ, тогда как подлежали применению положения части 2 ст. 69 УК РФ. Автор апелляционного представления просит изменить приговор, указав в его резолютивной части на применение при назначении наказания по совокупности преступлений ч. 2 ст. 69 УК РФ. Также, не оспаривая выводов суда о виновности Фомичева К.В. и правильности квалификации его действий по ч.1 ст.228 УК РФ, просит изменить приговор, исключив указание о приобретении психотропных веществ, поскольку обстоятельства приобретения Фомичевым К.В. психотропных веществ не установлены.

Проверив материалы дела, обсудив приведенные в апелляционном представлении доводы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

К выводу о виновности осужденного в совершении преступных действий суд пришел на основании совокупности исследованных, проверенных в судебном заседании объективных доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает.

Вина осужденного в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, а также в совершении незаконного хранения без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере подтверждена показаниями свидетеля Юсупова Р.Н., данными в ходе предварительного расследования по фактам приобретения им у Фомичева К.В. 16,17 и 18 сентября 2012 г. психотропного вещества-амфетамина; протоколами добровольной выдачи Юсуповым Р.Н. порошкообразного вещества, показаниями свидетелей Г., С., И. - сотрудников 2 ОРЧ ОУР УВД по СЗАО ГУ МВД России по г. Москве по обстоятельствам проведения оперативных мероприятий - проверочной закупки в отношении Фомичева К.В., а также об обстоятельствах задержания Фомичева К.В. и проведения обыска в его квартире, в ходе которого было обнаружено и изъято порошкообразное вещество; заключениями химических экспертиз, другими доказательствами, приведенными в приговоре в обоснование вины осужденного.

Все доказательства, на которых основаны выводы суда, исследованы, проанализированы и оценены в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, при этом нарушений уголовного или уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу допущено не было.

Вместе с тем, судебная коллегия, соглашаясь с доводами апелляционного представления, считает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Действия Фомичева К.В. квалифицированы органами предварительного расследования по ч. 1 ст. 228 УК РФ как - незаконные приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере.

С учетом неустановления времени и обстоятельств незаконного приобретения Фомичевым К.В. психотропных веществ, судебная коллегия, соглашается с доводами апелляционного представления о доказанности лишь незаконного хранения Фомичевым К.В. без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере и соответствующей квалификации его действий.

В этой связи подлежит исключению в части осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ указание на незаконное приобретение Фомичевым К.В. психотропных веществ.

Назначенное Фомичеву К.В. наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ является справедливым и соразмерным содеянному. По ч.1 ст. 228 УК РФ в связи с уменьшением объема обвинения назначенное Фомичеву К.В. наказание подлежит смягчению.

Поскольку Фомичев К.В. совершил покушение на особо тяжкое преступление и совершил преступление небольшой тяжести, окончательное наказание по совокупности преступлений подлежит назначению с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, вместо ошибочно примененной судом ч.3 ст. 69 УК РФ. При этом, применяя более мягкий закон, судебная коллегия не смягчает Фомичеву К.В. окончательное наказание по совокупности преступлений предусмотренных ч.1 ст. 228 и ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ , поскольку судом первой инстанции Фомичеву К.В. было назначено минимально возможное наказание по совокупности указанных преступлений .

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389-13, 389-20, 389-28 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда

определила:

Приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 20 июня 2013 года в отношении Фомичева Кирилла Вячеславовича изменить: исключить из осуждения по ч.1 ст. 228 УК РФ незаконное приобретение психотропного вещества. Назначенное по ч.1 ст. 228 УК РФ Фомичеву К.В. наказание смягчить до 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст.228 РФ , путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить Фомичеву К.В. наказание в виде лишения свободы на срок 5 (пять) лет 1 (один) месяц, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Фомичева К.В. оставить без изменения.

Апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано с момента его провозглашения в течение 1 года в кассационном порядке.

Председательствующий

Судьи