Апелляционное определение СК по уголовным делам Красноярского краевого суда от 11 июля 2013 г. по делу N 22-5019/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего: Стреж Л.А.,

судей: Лоншаковой Е.О., Ревягиной О.С.,

при секретаре Кульга О.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 11 июля 2013 года материал по апелляционной жалобе осужденного Аюпова МХ на постановление Свердловского районного суда г. Красноярска от 25 апреля 2013 года, которым осужденному Аюпову М.Х. приведены в соответствие с новым уголовным законом приговоры от 07 августа 2008 года, 27 июля 2010 года.

Заслушав доклад судьи краевого суда Стреж Л.А., выступление адвоката Рябинкиной Т.В. в интересах осужденного Аюпова М.Х., мнение прокурора Семеновой А.Е. полагавшей необходимым постановление изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Аюпов М.Х., отбывающий наказание по приговору от 14 декабря 2010 г., обратилась в суд с ходатайством о приведении приговоров в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон и снижении размера наказания.

Аюпов М.Х. был осужден:

- приговором от 17 апреля 2008 года (с учетом изменений от 15 августа 2011 года) по ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 1 году 11 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком 1 год;

- приговором от 16 июня 2008 года (с учетом изменений от 15 августа 2011 года) по ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 11 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- приговором от 07 августа 2008 года (с учетом изменений от 15 августа 2011 года) по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 1 году 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание назначенное приговором от 16 июня 2008 года, назначено 1 год 9 месяцев лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 17 апреля 2008 года, окончательно назначено наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии - поселения;

- приговором от 27 июля 2010 года (с учетом изменений от 15 августа 2011 года) по ч.1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 9 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 07 августа 2008 года, окончательно назначено 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- приговором от 30 сентября 2010 года (с учетом изменений от 15 августа 2011 года) по ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 7 месяцам лишения свободы, ч. 1 ст. 159 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 11 месяца лишения свободы, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, с наказанием, назначенным по приговору от 27 июля 2010 года к 2 годам 8 месяцам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- приговором от 13 декабря 2010 года (с учетом изменений от 15 августа 2011 года) по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 года 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения, вновь назначенного наказания, с окончательным наказанием, назначенным по приговору от 30 сентября 2010 года окончательно назначено к 3 года 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- приговором от 14 декабря 2010 года (с учетом изменений от 15 августа 2011 года) по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 года 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 13 декабря 2010 года окончательно назначено к 3 года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением Свердловского районного суда г. Красноярска от 25 апреля 2013 года частично удовлетворено ходатайство осужденного Аюпова М.Х. о приведении приговоров в соответствие, постановлено считать Аюпова М.Х. осужденным:

- приговором от 17 апреля 2008 года по ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 1 году 11 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком 1 год;

- приговором от 16 июня 2008 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 11 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселения;

- приговором от 07 августа 2008 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ), с учетом положений ст. 62 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июня 2009 года N 141-ФЗ) к 1 году 4 месяцам 15 дням лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ ( по совокупности с наказанием по приговору от 16 июня 2008 года) на 1 год 8 месяцев 15 дней лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 17 апреля 2008 года отменить, по ст. 70 УК РФ определить 1 год 10 месяцев 15 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии - поселения, считать Аюпова М.Х. освободившимся 08 апреля 2010 года условно-досрочно на неотбытый срок 6 дней;

- приговором от 27 июля 2010 года по ч.1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- приговором от 30 сентября 2010 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 1 году 5 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 7 месяцам лишения свободы, ч. 1 ст. 159 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 11 месяца лишения свободы, ч. 2 ст. 69 УК РФ на 2 года 4 месяца лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по совокупности с наказанием по приговору от 27 июля 2010 года) на 2 года 8 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- приговором от 13 декабря 2010 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 года 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по совокупности с наказанием по приговору от 30 сентября 2010 года) на 3 года 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- приговором от 14 декабря 2010 года по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 года 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по совокупности с наказанием по приговору от 13 декабря 2010 года) на 3 года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный Аюпов М.Х., выражая несогласие с постановлением, просит его отменить, снизить срок наказания, с учетом изменений от 01 января 2013 года указывая на то, что не согласен с тем, что суд не применил изменения, внесенные в ст. 158 УК РФ, которые вступили в действие с января 2013 года.

Проверив материал и обсудив приведенные в апелляционной жалобе доводы, судебная коллегия полагает, что постановление подлежит изменению по следующим основаниям.

Положениями ст. 389.20 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает одно из решений: об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения.

Статьей 389.15 УПК РФ предусмотрено, что основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются: неправильное применение уголовного закона.

Неправильным применением уголовного закона являются: как нарушение требований Общей части УК РФ (ст. 389.18 УПК РФ).

Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет (ст. 10 УК РФ).

Федеральным законом от 29 июня 2009 года N 141-ФЗ, ст.62 УК РФ, определяющая порядок назначения наказания при наличии смягчающих обстоятельств, была изложена в новой редакции. Согласно ч.1 ст.62 УК РФ (в ред. ФЗ от 29.06.2009г.) при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. В редакции ст.62 УК РФ, действовавших на момент вынесения приговоров от 17 апреля 2008 года, 16 июня 2008 года, 07 августа 2008 года, срок или размер наказания не мог превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ при условии наличия по делу смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой ст.61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств.

Судом, верно, было установлено, что указанным Федеральным законом были улучены положения осужденного по приговору от 07 августа 2008 года, в связи, с чем суд справедливо и в достаточной степени снизил назначенное ему наказание за совершенное преступление, а также срок условно - досрочного осуждения. В связи, с чем обоснованно исключил из приговора от 27 июля 2010 года указание на назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Вместе с тем, суд, исключив из приговора от 27 июля 2010 года указание на назначение окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ, не учел, что срок окончательного наказания по приговору от 30 сентября 2010 года, от 13 декабря 2010 года, от 14 декабря 2010 года назначен по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания с наказанием по приговорам от 27 июля 2010 года, 30 сентября 2010 года, 13 декабря 2010 года соответственно. Поэтому исключив из приговора от 27 июля 2010 года наказание на назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ, суд должен был снизить срок окончательного наказания по приговорам от 30 сентября 2010 года, 13 декабря 2010 года, 14 декабря 2010 года.

С учетом изложенного судебная коллегия считает необходимым постановление изменить, снизить размер окончательного наказания назначенного осужденному по приговорам от 30 сентября 2010 года, 13 декабря 2010 года, 14 декабря 2010 года соразмерно сроку наказания присоединенному по правилам ст. 70 УК РФ по приговору от 27 июля 2010 года.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда о том, что Федеральным законом от 29 июня 2009 года N 141-ФЗ, положения осужденного приговорами от 17 апреля 2008 года, 16 июня 2008 года не улучшены, в связи, с чем суд обоснованно не привел их соответствии с данным Федеральным законом. Вывод суда о том, что приговоры от 27 июля 2010 года, 30 сентября 2010 года, 13 декабря 2010 года, 14 декабря 2010 года, были постановлен в соответствии с Федеральным законом 29 июня 2009 года N 141-ФЗ в связи, с чем не подлежали приведению в соответствие, обоснованный.

Федеральным законом от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ внесены изменения в ч.2 ст. 69 УК РФ, в соответствии с которыми - если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений. Кроме того, ст. 15 УК РФ дополнена ч. 6, предоставляющей суду возможность с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления, изменен п. 2 данной статьи, в связи, с которым преступлениями небольшой тяжести признаются преступления за которые максимальное наказание не превышает 3-х лет лишения свободы. Изменения внесены в ст. 56 УК РФ, в соответствии с которыми наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, впервые совершившим у преступление небольшой тяжести, только при наличии обстоятельств отягчающих наказание. В санкцию ч. 1 ст. 161 УК РФ, ч. 1, ч. 2 ст. 158, ч. 1, ч. 2 ст. 159 УК РФ УК РФ введен новый вид наказания - принудительные работы, и увеличен верхний предел такого наказания, как обязательные работы. В ч. 3 ст. 158 УК РФ введен новый вид наказания - принудительные работы.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда о том, что Федеральным законом от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ, положения осужденного не улучшены, в связи, с чем суд обоснованно не привел в соответствии с указанным федеральным законом приговоры.

Судом был рассмотрен вопрос о возможности применения изменений, внесенных в ч.6 ст.15 УК РФ Федеральным законом от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ, и суд пришел к правильному выводу о том, что снований для изменения категории преступлений, за совершение которых осужден Аюпов М.Х., в соответствии с п. 6 ст. 15 УК РФ не имеется.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда и также не находит оснований для изменения категории преступлений.

Кроме этого судебная коллегия находит не основанным на законе довод осужденного Аюпова М.Х. о том, что судом не были применены Федеральные законы, вступившие в действие с 01 января 2013 года, поскольку в ч. 1, ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ч. 2 ст. 159 УК РФ, ч. 1 ст. 161 УК РФ, ч. 3 ст. 158 УК РФ изменения вступившие в законную силу с 01 января 2013 года не вносились.

Федеральным законом от 29 ноября 2012 года N 207 уголовный кодекс дополнен статьями 159.1 УК РФ - 159.6 УК РФ, предусматривающими ответственность за мошенничество, но специализированное сферой экономической деятельности, в которой оно совершается, и способом совершения преступления, а также особым предметом посягательства, а соответственно статья 7.27 КоАП РФ, определяющую ответственность за мелкое хищение, дополнена соответствующими статьями, которые исключают ответственность за мелкое хищение путем мошенничества. Размер мелкого хищение введен Федеральным законом от 16 мая 2008 года N 74-ФЗ.

Исходя из изложенного судебная коллегия считает, что судом обоснованно не были приведены в соответствие с Федеральным законом приговоры от 27 июля 2010 года, 30 сентября 2010 года, 13 декабря 2010 года, 14 декабря 2010 года, так как они были постановлены период действия указанного федерального закона.

Квалификация действия по ч. 2 ст. 159 УК РФ, ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 158 УК РФ, за которые был осужден Аюпов М.Х. исключает возможность квалификации его действий по ст. 7.27 КоАП РФ.

Судом при рассмотрении ходатайства осужденного приняты во внимание все обстоятельства, подлежащие учету при решении вопроса о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу.

Вопрос о пересмотре приговоров на основании ст. 10 УК РФ вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, рассмотрен судом в соответствии с требованиями главы 47 УПК РФ.

Нарушений закона, влекущих отмену постановления, из материалов не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389-13, 389-14, 389-19, 389-20, 389-28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Свердловского районного суда г. Красноярска от 25 апреля 2013 года в отношении Аюпова МХ изменить:

- наказание, назначенное по приговору от 30 сентября 2010 года по совокупности преступлений, в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ, снизить до 2 лет 06 месяцев лишения свободы,

- наказание, назначенное по приговору от 13 декабря 2010 года по совокупности преступлений, в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ, снизить до 2 лет 09 месяцев лишения свободы,

- наказание, назначенное по приговору от 14 декабря 2010 года по совокупности преступлений, в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ, снизить до 3 лет 03 месяцев лишения свободы

В остальной части постановление оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи:

"данные изъяты"