Апелляционное определение СК по уголовным делам Красноярского краевого суда от 16 июля 2013 г. по делу N 22-4951

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Белоусова В.В., судей Золотого В.В., Курлович Т.Н.,

с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры Красноярского края Марченко О.В.

рассмотрела в судебном заседании 16 июля 2013 г. материал по апелляционной жалобе осужденной Шалягиной З.Н. на постановление судьи Кежемского районного суда Красноярского края от 25 апреля 2013 г. в отношении

Шалягиной ФИО7, родившейся "дата" года в "адрес" судимой:

1) 21.10.2008 г. по ч.2 ст.228, 73 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года;

2) 03.06.2009 г. по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1, ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ ст.64, ч.3 ст.69, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ на 7 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима,

которым ходатайство осужденной о пересмотре постановленных в отношении её приговоров удовлетворено, постановлено считать её осужденной:

- по приговору от 28.10.2008 г. по ч.2 ст.228 УК РФ в ред. ФЗ N141 от 29.06.2009 г. к 3 годам 11 месяцам лишения свободы условно с применением ст.73 УК РФ с испытательным сроком 4 года;

- по приговору от 03.06.2009 г.( в ред. N420-ФЗ от 07.12.2011 г.) по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1, ст.64 УК РФ к 3 годам 11 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст.30 п."г" ч.3 ст.228.1, ст.64 УК РФ к 6 годам 11 месяцам лишения свободы, на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет 4 месяца лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 28.10.2008 г. окончательно назначено 7 лет 5 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи краевого суда Белоусова В.В. о содержании постановления и апелляционной жалобы, прокурора апелляционного отдела прокуратуры Красноярского края Марченко О.В., полагавшей постановление изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Осужденная Шалягина З.Н. обратилась в суд по месту отбывания наказания с ходатайством о приведении постановленных в отношении нее приговоров в соответствие с действующим законодательством, в связи с изменением Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. N1002 размеров наркотических средств, и улучшением ее положения, и внесением изменений в ст.69 ч.2 УК РФ Федеральным законом от 07.12.2011 г. просила ее действия по приговору от 28.10.2008 г. с ч.2 ст.228. УК РФ переквалифицировать на ч.1 ст.228 УК РФ и снизить наказание до 1 года лишения свободы, ее действия по приговору от 03.06.2009 г. переквалифицировать с ч.1 ст.30 п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ и снизить наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы, по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ в ред.ФЗ N420 от 07.12.2011 г. снизить до 4 лет лишения свободы

Удовлетворяя ходатайство о пересмотре приговора от 28.10.2008 г., судья указала в постановлении, что в соответствии с изменениями, внесенными в ст.62 УК РФ ФЗ РФ N141-ФЗ от 29.06.2009 г. при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и,к" ч.1 ст.61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания. Приговором в качестве обстоятельства смягчающего наказание осужденной судом установлено активное способствование раскрытию и расследованию преступления и суд счел возможным смягчить назначенное наказание по ч.2 ст.228 УК РФ на 1 месяц, то есть до 3 лет 11 месяцев лишения свободы.

Оснований для изменения категории преступления в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ в ред.ФЗ от 07.12.2011 г. суд не нашел.

Изменения, внесенные в ч.2 ст.228 УК РФ ФЗ от 01.03.2012 г. N18-ФЗ и Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г.N1002 об утверждении размеров наркотических и психотропных веществ положение осужденной, по мнению суда не улучшают, поскольку санкция ч.2 ст.228 УК РФ не изменилась.

Удовлетворяя ходатайство о пересмотре приговора от 03.06.2009 г. судья указала в постановлении, что приговором в качестве обстоятельства смягчающего наказание осужденной судом установлено активное способствование раскрытию и расследованию преступления, отягчающих обстоятельств не установлено и в связи с изменениями внесенными в ст.62 УК РФ в ред. ФЗ РФ N141-ФЗ от 29.06.2009 г.суд счел возможным смягчить назначенное наказание по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.30 п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ на 1 месяц за каждое преступление, то есть до 3 лет 11 месяцев и 6 лет 11 месяцев лишения свободы соответственно, по совокупности преступлений на основании ч.3 ст.69 УК РФ на 1 месяц -до 7 лет 5 месяцев лишения свободы по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ на 1 месяц, то есть до 7 лет 7 месяцев лишения свободы.

С учетом изменений, внесенных в ч.2 ст.69 УК РФ Федеральным законом N420 от 07.12.2011 г. наказание по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ снижено на 1 месяц до 3 лет 10 месяцев лишения свободы, по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ снижено на 1 месяц, то есть до 7 лет 4 месяцев лишения свободы и по совокупности с приговором от 28.10.2008 г. снижено на 2 месяца, то есть 7 лет 5 месяцев лишения свободы.

Оснований для изменения категории преступления в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ в ред. ФЗ от 07.12.2011 г. суд не нашел.

Изменения, внесенные в ч.2 ст.228.1 и ч.3 ст.228.1 УК РФ ФЗ от 01.03.2012 г. N18-ФЗ и Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г.N1002 об утверждении размеров наркотических и психотропных веществ положение осужденной, по мнению суда не улучшают.

В апелляционной жалобе осужденная просит постановление судьи отменить, вынести новое решение об изменении приговоров Советского районного суда г.Красноярска от 28.10.2008 г. и 03.06.2009 г., переквалифицировать ее действия по приговору от 28.10.2008 г. с ч.2 ст.228 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ в ред. 08.12.2003 г. и назначении наказания с учетом ст.64 УК РФ на срок не более 6 месяцев лишения свободы, переквалифицировать ее действия по приговору суда от 03.06.2009 г. с ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30 п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред. от 08.12.2003 г. с назначением наказания с применением ст.64 УК РФ на срок не более 4 лет лишения свободы. Считает, что повышение количественного показателя особо крупного размера героина Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г.N1002 улучшает ее положение

Проверив материал, и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для их удовлетворения.

Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 г. N76 в ред. постановления Правительства РФ от 23.11.2012 г. N1215, утратившего силу с 01.01.2013 г. крупный размер героина для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ был установлен свыше 0,5 гр., особо крупный размер свыше 2,5 гр.

Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. N1002 в ред. постановления Правительства РФ от 23.11.2012 г. N 1215, вступившего в силу с 01.01.2013 г. размер героина для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ установлен в следующих размерах:

-значительный размер свыше 0,5 гр., крупный размер свыше 2,5 гр., особо крупный размер свыше 1000 гр.

Шалягина З.Н. по приговору от 28.10.2008 г. осуждена за незаконное приобретение и хранение героина массой 5,04 гр. в особо крупном размере без цели сбыта совершенное 17.06. 2008 г.

Наказание по ч.2 ст.228 УК РФ в ред. ФЗ от 08.12.2003 г. за незаконное приобретение и хранение наркотических средств в особо крупном размере без цели сбыта было предусмотрено от 3 до 10 лет лишения свободы со штрафом в размере до 500000 тысяч руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового.

Наказание по ч.2 ст.228 УК РФ в ред. ФЗ от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ за незаконное приобретение и хранение наркотических средств в крупном размере без цели сбыта предусмотрено от 3 до 10 лет лишения свободы со штрафом в размере до 500000 тысяч руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до 1 года либо без такового.

Оснований для переквалификации действий осужденной с ч.2 ст.228 УК РФ в прежней редакции на ч.2 ст.228 УК РФ в новой редакции не имеется, поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами " в особо крупном размере " и " крупном размере" величины которых в граммах в прежней и новой редакциях идентичны ( для героина свыше 2,5 гр.). Кроме того санкция ч.2 ст.228 УК РФ в новой редакции предусматривает дополнительное наказание в виде ограничения свободы, которое не предусмотрено санкцией этой статьи в прежней редакции.

Оснований для переквалификации действий осужденной приговору от 28.10.2008 г. с ч.2 ст.228 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ в ред. 08.12.2003 г. не имеется, поскольку вместо особо крупного размера героина в настоящее время в ее действиях имеется крупный размер.

Шалягина З.Н. по приговору от 03.06.2009 г. осуждена за покушение на незаконный сбыт героина массой 1,73 гр. в крупном размере совершенное 16.12. 2008 г. и за приготовление к сбыту героина массой 52,54 гр. в особо крупном размере, совершенное 17.12.2008 г.

Наказание по п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ от 08.12.2003 г. N162 -ФЗ (за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере ) было предусмотрено от 5 до 12 лет лишения свободы со штрафом либо без такового.

Наказание по п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ от 01.03.2012 г. N18 -ФЗ (за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере ) предусмотрено от 8 до 15 лет лишения свободы со штрафом либо без такового, с ограничением свободы либо без такового.

Поскольку санкция ч.3 ст.228.1 УК РФ в новой редакции ухудшает положение осужденной, а диспозиции ч.2 ст.228.1 УК РФ в прежней редакции и ч.3 ст.228.1 УК РФ в новой редакции отличаются лишь словами " в крупном размере" и в " значительном размере" величины которых в граммах в прежней и новой редакциях идентичны ( для героина свыше 0,5 граммов) ее действия переквалификации на закон в новой редакции не подлежат.

Наказание по п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ от 08.12.2003 г. N162 -ФЗ (за незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере ) предусмотрено от 8 до 20 лет лишения свободы со штрафом либо без такового.

Наказание по п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ от 01.03.2012 г. N18 -ФЗ (за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере ) предусмотрено от 10 до 20 лет лишения свободы со штрафом либо без такового,

Поскольку санкция ч.4 ст.228.1 УК РФ в новой редакции ухудшает положение осужденной, а диспозиции ч.3 ст.228.1 УК РФ в прежней редакции и ч.4 ст.228.1 УК РФ в новой редакции отличаются лишь словами " в особо крупном размере" и в " крупном размере" величины которых в граммах в прежней и новой редакциях идентичны ( для героина свыше 2,5 граммов) ее действия переквалификации на закон в новой редакции не подлежат.

Оснований для переквалификации действий осужденной приговору от 03.06.2009 г. с ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30 п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред. от 08.12.2003 г. не имеется, поскольку вместо особо крупного размера героина в настоящее время в ее действиях имеется крупный размер.

Вместе с тем постановление судьи подлежит изменению.

Суд признал, что наказание по ст. ст. 228 ч.2 УК РФ по приговору суда от 28.10.2008 г., по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1, ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ по приговору суда от 03.06.2009 г. осужденной следует назначить с применением ч.1 ст.62 УК РФ в ред.ФЗ от 29.06.2009 г. N141 -ФЗ, однако наказание по ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ снизил до 6 лет 11 месяцев без учета требований ч.2 ст.66 УК РФ и ч.1 ст.62 УК РФ.

В соответствии с требованиями ч.2 ст.66 УК РФ наказание за приготовление к преступлению, предусмотренному ч.3 ст.228.1 УК РФ не могло превышать 10 лет (1/2 от 20), с учетом требований ч.1 ст.62 УК РФ - 6 лет 8 месяцев ( 2/3 от 10)

При таких обстоятельствах назначенное осужденной наказание по ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ подлежит снижению. Подлежит снижению и окончательное наказание, назначенное осужденной по совокупности преступлений и совокупности приговоров.

Кроме того, в резолютивной части постановления судья неверно указала редакцию ч.2 ст.228 УК РФ по приговору суда от 28.10.2008 г., редакцию ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1, ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ по приговору суда от 03.06.2009 г.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, п.9 ч.1 389.20, 389.26 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Кежемского районного суда Красноярского края от 25 апреля 2013 г. в отношении Шалягиной ФИО7 изменить.

Считать Шалягину З.Н. осужденной:

- по приговору Советского районного суда г.Красноярска от 28 июня 2008 г. по ст.228 ч.2 УК РФ в ред.ФЗ от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ с применением ч.1 ст.62 УК РФ в ред.ФЗ от 29.06.2009 г. N141-ФЗ, ст.64 УК РФ к 3 годам 11 месяцам лишения свободы условно с применением ст.73 УК РФ с испытательным сроком 4 года;

- по приговору Советского районного суда г.Красноярска от 03 июня 2009 г. по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ в ред.ФЗ от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ с применением ч.1 ст.62 УК РФ в ред.ФЗ от 29.06.2009 г. N141-ФЗ, ст.64 УК РФ к 3 годам 11 месяцам лишения свободы.

По приговору Советского районного суда г.Красноярска от 03 июня 2009 г. снизить назначенное ей наказание по ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ч.1 ст.62 УК РФ в ред.ФЗ от 29.06.2009 г. N141-ФЗ до 6 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ в ред. ФЗ-420 от 07.12.2011 г. по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст. 228.1, ч.1 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначить 6 лет 11 месяцев лишения свободы, по совокупности с приговором Советского районного суда г.Красноярска от 28 октября 2008 г. на основании ст.70 УК РФ окончательно назначить 7 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части постановление суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденной Шалягиной З.Н. -без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: