Апелляционное определение СК по уголовным делам Красноярского краевого суда от 16 июля 2013 г. по делу N 22-4950/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Чепелевой В.И.,

судей Курбатовой М.В., Левченко Л.В.,

при секретаре Артемовой О.А.

рассмотрела в судебном заседании от 16 июля 2013 года материал по апелляционной жалобе осужденного Сеничева С.К. на постановление Кежемского районного суда Красноярского края от 18 апреля 2013 года, которым

отказано в пересмотре в связи с изданием уголовного закона, имеющего обратную силу, на основании ст. 10 УК РФ, приговоров Лесосибирского городского суда Красноярского края от 21 июня 2011 года, 05 сентября 2011 года и 10 октября 2011 года, которыми

Сеничев С.К., родившийся "дата" в "адрес", осужден

21.06.2011 года Лесосибирским городским судом Красноярского края по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года.

05.09.2011 года Лесосибирским городским судом Красноярского края по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному но данному приговору наказанию присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 21.06.2011 года и окончательно назначено к отбытию 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

10.10. 2011 года Лесосибирским городским судом Красноярского края (с учетом постановления Советского районного суда г. Красноярска oт 31.10.2011 года) по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору с наказанием, назначенным приговором от 05.09.2011 года, по совокупности преступлений назначено наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 21.06.2011 года и окончательно назначено наказание в виде 3 лет 8 месяцев свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Курбатовой М.В. по материалу и доводам жалобы, адвоката Мажитову Б.С., поддержавшую доводы жалобы осужденного Сеничева С.К., мнение прокурора Мальцевой Я.Ю., полагавшей необходимым постановление оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Осужденный Сеничев С.К. обратился в суд с ходатайством о приведении приговоров Лесосибирского городского суда Красноярского края от 21 июня 2011 года, 05 сентября 2011 года и 10 октября 2011 года в соответствие с действующим уголовным законодательством.

Судом постановлено вышеуказанное решение, которым отказано в удовлетворении ходатайства.

В апелляционной жалобе осужденный Сеничев С.К. выразил несогласие с постановленным решением, считает его незаконным, необоснованным и не мотивированным. Полагает, что выводы суда о том, что постановление Правительства РФ N 1002 от 01 октября 2012 года по смыслу ст.1 УК РФ не является уголовным законом, не основаны на законе, поскольку Правительство РФ, изменив постановление, регулирующее размеры запрещенных к обороту наркотических средств, продолжило реализовывать свое право на изменения и дополнения в уголовное законодательство РФ. Считает, что размер наркотических средств должен определяться исходя из норм действующего постановления. При этом уголовный закон, в связи с ухудшением положения лица новым уголовным законом, применяется в редакции ФЗ от 08 декабря 2003 года. Считает, что в связи с данными изменениями, постановленные в отношении него приговоры подлежат изменению, при этом, при определении срока наказания необходимо учитывать рассмотрение уголовного дела в особом порядке, смягчающие обстоятельства. Просит постановление суда изменить.

Проверив представленные материалы и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит постановление подлежащим отмене, а ходатайство осужденного удовлетворению по следующим основаниям.

На основании п.13 ст.397 УПК РФ, суд по месту отбывания осужденным наказания рассматривает вопросы, связанные с освобождением от наказания или о смягчении наказания, вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ.

В силу ст.10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость, если уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах предусмотренных новым законом.

В соответствии с ч.4 ст.7 УПК РФ постановление судьи должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Судебная коллегия полагает, что при вынесения постановления Кежемским районным судом в отношении Сеничева С.К., суд неправильно применил уголовный закон.

Как установлено при рассмотрении ходатайства, Сеничев С.К. судим 21.06.2011 года Лесосибирским городским судом за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта в особо крупном размере наркотического средства - дезоморфин в жидком виде в размере 4,61 грамма.

Приговором Лесосибирского городского суда от 05 сентября 2011 года Сеничев С.К. осужден за незаконное изготовление и хранение в особо крупном размере наркотического средства -дезоморфин в жидком виде в размере 6,3 грамма.

По приговору Лесосибирского городского суда от 10.10.2011 года Сеничев осужден за незаконное хранение и изготовление наркотического средства- дезоморфин в крупном размере, размер которого в сухом остатке составил 1,852 грамма.

Федеральным законом от 01.03.2012 года N 18-ФЗ в Уголовный кодекс РФ внесены изменения, вступившие в силу с 01 января 2013 года, в соответствии с которыми изменена редакция ст. 228 УК РФ.

В связи с этим Правительство Российской Федерации постановлением от 1 октября 2012 года N 1002 утвердило новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ, определив в качестве "значительного" и "крупного" размеров те значения, которые соответствовали прежним "крупным" и "особо крупным" соответственно. Для "особо крупного" размера утверждены новые значения.

В соответствии с примечанием к списку 1 Постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 г. N 1002 (в редакции от 23.11.2012 N 1215), устанавливающему размеры наркотических средств для целей ст. 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ, количество всех жидкостей и растворов, которые содержат в своем составе хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленные в Списке I, определяется массой сухого остатка после высушивания при температуре +70 ... 110° Цельсия.

Как следует из заключения эксперта N139 от 28 апреля 2011 года, проведенного по делу, по которому Сеничев С.К. осужден приговором от 21 июня 2011 года, масса изъятого у него наркотического средства в виде жидкости, содержащей в своем составе дезоморфин, определена весовым методом и составляет 4,61 грамма. Сухой остаток наркотического средства методом высушивания не определялся.

Согласно заключения эксперта N 182 от 01 июля 2011 года, проведенного в рамках дела по которому Сеничев С.К. осужден 05 сентября 2011 года, масса изъятого у него наркотического средства в виде жидкости, содержащей в своем составе дезоморфин, определена весовым методом и составляет 6,3 грамма. Сухой остаток наркотического средства методом высушивания не определялся.

В материалах уголовных дела отсутствуют данные о массе сухого остатка наркотического средства, полученной после высушивания по данным уголовным делам.

При таких обстоятельствах на данный момент времени размер наркотического средства, установленного по приговору от 21 июня 2011 года и 05 сентября 2011 года нельзя отнести к крупному и особо крупному размеру.

Поскольку, с учетом изменений в действующем законодательстве, уголовная ответственность наступает лишь за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, в силу ст. 10 УК РФ Сеничев С.К. подлежит освобождению от наказания, назначенного по приговорам Лесосибирского городского суда от 21 июня 2011 года и 05 сентября 2011 года по ч.2 ст.228 УК РФ.

В то же время, согласно заключения эксперта N5770 от 17 августа 2011 года, проведенного в рамках уголовного дела по которому Сеничев С.К. осужден 10 октября 2011 года, масса обнаруженного у него наркотического вещества - дезоморфин составила 1,852 грамма, после высушивания в сушильном шкафу при требуемой температуре, что являлось согласно постановления Правительства РФ от 07.02.2006 года N76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществе для целей статей 228,228.1 и 229 УК РФ", крупным размером, и также относится к крупному размеру в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. N 1002 (в редакции от 23.11.2012 N 1215).

В связи с чем оснований для изменения квалификации действия осужденного Сеничева С.К. по приговору Лесосибирского городского суда Красноярского края от 10 октября 2011 года не имеется, поскольку изменения, внесенные Федеральным законом от 01.03.2012 года N 18-ФЗ в Уголовный кодекс РФ, не улучшают его положение, так как усилено наказание за изготовление и хранение наркотического средства в крупном размере.

В то же время приговор Лесосибирского городского суда от 10 октября 2011 года подлежит изменению в связи с освобождением Сеничева С.К. от наказания по приговорам Лесосибирского городского суда от 21 июня 2011 года и 5 сентября 2011 года на основании ст.10 УК РФ. Из него подлежит исключению указание на назначение наказания по правилам ст.70 и ч.5 ст. 69 УК РФ.

В силу фактического отбытия наказания по приговору от 10.10.2011 года, Сеничев С.К. подлежит освобождению из мест лишения свободы.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА

Постановление Кежемского районного суда Красноярского края от 18 апреля 2013 года в отношении Сеничева С.К. отменить и ходатайство осужденного Сеничева С.К., удовлетворить.

В силу ст.10 УК РФ освободить Сеничева С.К. от наказания по приговору Лесосибирского городского суда Красноярского края от 21 июня 2011 года, которым он осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

В силу ст.10 УК РФ освободить Сеничева С.К. от наказания по приговору Лесосибирского городского суда Красноярского края от 05 сентября 2011 года, которым он осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы, с применением ст. 70 УК РФ к 3 года 6 месяцев лишения свободы.

Из приговора Лесосибирского городского суда от 10 октября 2011 года в отношении Сеничева С.К. исключить указание о назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 05 сентября 2011 года, и исключить указание о назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 21 июня 2011 года.

Считать Сеничева С.К. осужденным Лесосибирским городским судом Красноярского края 10 октября 2011 года по ч.1 ст.228 УК РФ (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда от 31 октября 2012 года) к 1 году 2 месяцам лишения свободы.

Освободить Сеничева С.К. из мест лишения свободы в связи с отбытием наказания по приговору Лесосибирского городского суда Красноярского края от 10 октября 2011 года.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке главы 47-1 УПК РФ в суд кассационной инстанции в течении 1 года с момента вступления его в законную силу.

Председательствующий:

Судьи: