Постановление СК по уголовным делам Красноярского краевого суда от 26 сентября 2013 г. по делу N 22-6858/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего: судьи Петрушиной Л.М.,

при секретаре Альбрант А.В.,

рассмотрела в судебном заседании материал по апелляционной жалобе осужденной Бутабаевой ФИО7. и апелляционному представлению заместителя прокурора Свердловского района г.Красноярска Курочкина Г.В. на постановление Свердловского районного суда г.Красноярска от 17 мая 2013 года, которым

Бутабаевой ФИО7, родившейся "дата" в "адрес",

отказано в удовлетворении ходатайства о приведении приговора в соответствие с изменениями в действующем законодательстве.

Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Петрушиной Л.М. по материалу, доводам апелляционной жалобы и апелляционного представления, мнение прокурора Орловой С.Я., поддержавшей доводы апелляционного представления, не возражавшей против удовлетворения апелляционной жалобы, полагавшей отменить постановление суда, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Бутабаева ФИО7 обратилась в суд с ходатайством в порядке ст.10 УК РФ о приведении в соответствие с изменениями в действующем законодательстве приговора:

- Сосновоборского городского суда Красноярского края от 27 февраля 2012 года, которым она осуждена по ч.2 ст.228 УК РФ (за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства дезоморфин массой 3,5 грамма в особо крупном размере) к 03 годам лишения свободы без штрафа, по ч.1 ст.232 УК РФ к 02 годам лишения свободы без ограничения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ к 03 годам 06 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы в исправительной колонии общего режима.

Постановлением судьи отказано в удовлетворении ходатайства.

В апелляционной жалобе (основной и дополнительной) осужденная Бутабаева ФИО7 выражая несогласие с постановлением суда, просит его отменить как незаконное и необоснованное, ссылаясь на то, что в связи с уничтожением вещественного доказательства по уголовному делу - дезоморфина, в настоящее время невозможно определить количество сухого остатка наркотического средства за незаконное изготовление и хранение которого она осуждена, что в соответствии с постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года N1002, по мнению осужденной, влечет декриминализацию её действий по ч.2 ст.228 УК РФ.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Свердловского района г.Красноярска Курочкин Г.В. просит отменить постановление суда, указывая на то, что в соответствии с постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года N1002, установившем необходимость определения массы сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... +110 градусов Цельсия для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленное в списке N1, сведения о сухом остатке дезоморфина, за незаконное изготовление и хранение которого осуждена Бутабаева ФИО7 отсутствуют, при этом в настоящее время данное вещественное доказательство уничтожено.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Статьей 10 УК РФ предусмотрено, что уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу.

На основании ст. 389.16, 389.17 УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, а также существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного решения.

В силу ст.389.23 УПК РФ в случае, если допущенное судом нарушение может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет приговор, определение, постановление суда первой инстанции и выносит новое судебное решение.

На момент рассмотрения ходатайства осужденной Бутабаевой ФИО7 судом первой инстанции в действующее законодательство, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, внесены изменения.

В соответствии с примечанием к списку 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N1002 (в редакции от 23.11.2012 года N 1215), устанавливающему размеры наркотических средств для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ количество всех жидкостей и растворов, которые содержат в своем составе хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... +110 градусов Цельсия.

Бутабаева ФИО7 осуждена за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства - препарата (смеси) содержащей дезоморфин, весом 3,5 грамма.

Как следует из заключения эксперта N310, масса изъятого наркотического средства в виде жидкости содержащей в своем составе дезоморфин, определена весовым методом и составляет 3,5 грамма (с учетом израсходованного на исследование - 0,2 грамма) наркотического средства, сухой остаток наркотического средства методом высушивания не определялся.

Из акта уничтожения вещественных доказательств от 30 марта 2012 года видно, что вещественное доказательство по уголовному делу по обвинению Бутабаевой ФИО7 наркотическое средство - дезоморфин, массой 3,3 грамма уничтожено.

При таких данных установленный размер наркотического средства нельзя отнести как особо крупному, так и к крупному размеру. Однако уголовная ответственность наступает лишь за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

В силу ч. 3 ст. 49 Конституции РФ все неустранимые сомнения должны толковаться в пользу Бутабаевой ФИО7 поэтому она подлежит освобождению от наказания на основании ст. 10 УК РФ, назначенного по ч.2 ст.228 УК РФ по приговору Сосновоборского городского суда Красноярского края от 27 февраля 2012 года.

Кроме того, согласно приговору Сосновоборского городского суда Красноярского края от 27 февраля 2012 года Бутабаева ФИО7 была осуждена за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, а также за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.232 УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно к отбытию Бутабаевой ФИО7 определено 3 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима с исчислением срока наказания с 31 августа 2011 года.

Учитывая, что Бутабаева ФИО7 подлежит освобождению от наказания, назначенного по ч.2 ст.228 УК РФ, из приговора Сосновоборского городского суда Красноярского края от 27 февраля 2012 года подлежит исключению указание о назначении ей наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ.

При этом наказание, назначенное по ч.1 ст.232 УК РФ в виде 2 лет лишения свободы, учитывая начало исчисления срока наказания с 31 августа 2011 года, осужденной Бутабаевой ФИО7 отбыто, в связи с чем она подлежит освобождению из-под стражи.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.23, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ПОСТАНОВИЛА:

Постановление Свердловского районного суда г.Красноярска от 17 мая 2013 года в отношении осужденной Бутабаевой ФИО7 отменить.

Ходатайство осужденной Бутабаевой ФИО7 о приведении приговора в соответствие с действующим уголовным законом удовлетворить.

Освободить Бутабаеву ФИО7 от наказания в виде 03 лет лишения свободы, назначенного приговором Сосновоборского городского суда Красноярского края от 27 февраля 2012 года по ч.2 ст.228 УК РФ.

Исключить из приговора Сосновоборского городского суда Красноярского края от 27 февраля 2012 года указание на назначение наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ.

Освободить Бутабаеву ФИО7 из-под стражи в связи с отбытием срока наказания, назначенного за преступление, предусмотренное ч.1 ст.232 УК РФ, в виде 2 лет лишения свободы без ограничения свободы по приговору Сосновоборского городского суда Красноярского края от 27 февраля 2012 года.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в суд кассационной инстанции в течение одного года со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий: Л.М. Петрушина