Апелляционное определение СК по уголовным делам Красноярского краевого суда от 14 мая 2013 г. по делу N 22-3355/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Костенко С.Н.,

судей Шарабаевой Е.В., Золотого В.В.,

при секретаре Непомнящем Д.А.,

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению исполняющего обязанности прокурора г.Лесосибирска Красноярского края на постановление Лесосибирского городского суда Красноярского края от 12 марта 2013 года, которым в отношении

Крысовой С.В., "данные изъяты", ранее судимой: 13 апреля 2006 года (с учетом изменений внесенных 17.07.2007г.) по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 228 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы, освобожденной 25 июня 2010 года условно-досрочно, не отбытый срок 11 месяцев 11 дней,

обвиняемой в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010г. N87-ФЗ);

Таховеева Н.А., "данные изъяты", ранее судимого: 06 июня 2012 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев,

обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ(в ред. ФЗ от 19.05.2010г. N87-ФЗ);

Гороховик О.А., "данные изъяты", ранее судимой:

- 09 ноября 2000 года по ч. 3 ст. 213 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год,

- 19 марта 2001 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании статьи 70 УК РФ по совокупности с приговором от 09 ноября 2000 года к 5 годам 8 месяцам лишения свободы,

- 23 марта 2005 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ сроком на 2 года лишения свободы, в соответствии с п. "в" ч.7 ст. 79 УК РФ, ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 19 марта 2001 года к 3 годам лишения свободы, ?

- 19 февраля 2008 года по п. "а" ч. 2 ст. 158, п.п. "а,в,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, в соответствии с п. "в" ч.7 ст. 79 УК РФ, ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 23 марта 2005 года к 4 годам лишения свободы,

- 02 октября 2008 года по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний с приговором от 19 февраля 2008 года, ст. 70 УК РФ с приговором от 23 марта 2005 года к 4 годам 1 месяцу лишения свободы, освобождена 02 сентября 2011 года по отбытии срока,

- 27 марта 2012 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года, постановлением от 03 декабря 2012 года испытательный срок продлен на 10 дней,

обвиняемой в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010г. N87-ФЗ),

уголовное дело по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010г. N87-ФЗ) прекращено на основании п.2 ч.1, ч.ч.2,3 ст.24 УПК РФ в связи с устранением новым уголовным законом преступности и наказуемости деяния.

Заслушав доклад судьи Шарабаевой Е.В., прокурора краевой прокуратуры Форналь В.С., полагавшей постановление подлежащим отмене по доводам представления, объяснение адвоката Горестовой В.М. в интересах Гороховик О.А. и адвоката Кутеповой Л.С. в интересах Таховеева Н.А., возражавших против удовлетворения представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

органами предварительного следствия Крысова обвинялась в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 09.05.2010г. N87-ФЗ) - незаконном изготовлении, хранении без цели сбыта наркотического средства, содержащего дезоморфин массой 4,97 грамма (находившегося в инъекционном шприце в виде жидкости), которое Постановлением Правительства РФ от 7.02.2006 года N76 " Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ" отнесено к особо крупному размеру.

Таховеев и Гороховик каждый обвинялись в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 09.05.2010г. N87-ФЗ) - незаконном изготовлении без цели сбыта наркотического средства, содержащего дезоморфин массой 4,97 грамма (находившегося в инъекционном шприце в виде жидкости), которое Постановлением Правительства РФ от 7.02.2006 года N76 " Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ" отнесено к особо крупному размеру.

Указанные преступления совершены 09 июля 2012 года в г.Лесосибирске Красноярского края.

Согласно заключению эксперта N25 от 31.01.2013г. (экспертиза проведена в ходе судебного следствия по ходатайству защиты) вещество, изъятое в ходе осмотра квартиры содержит в своем составе наркотические средства - дезоморфин и кодеин, постоянная масса сухого остатка вещества составила 0,31 грамм, и согласно утвержденных Постановлением Правительства РФ от 1.10.2012 года N 1002 новых размеров, является крупным размером.

В судебном заседании государственным обвинителем, предлагалось квалифицировать действия Крысовой по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 09.05.2010г. N87-ФЗ), но указать крупный размер наркотического средства, то есть, как незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере, а действия Таховеева и Гороховик квалифицировать по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 09.05.2010г. N87-ФЗ) с указанием нового размера, то есть, как незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, поскольку масса сухого остатка наркотического средства -дезоморфин, составила 0,31 грамма, что в соответствии с новыми Правилами определения размера наркотических средств для целей, в том числе ст. 228 УК РФ, соответствует крупному размеру, а новая редакция ч.2 ст. 228 УК РФ, ухудшает положение Крысовой, Гороховик, Таховеева, поэтому применена быть не может.

Судом первой инстанции постановлением от 12 марта 2013 года уголовное дело в отношении Крысовой, Гороховик, Таховеева по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 09.05.2010г. N87-ФЗ) прекращено на основании п.2 ч.1, ч.ч.2,3 ст.24 24 УПК РФ в связи с устранением новым уголовным законом преступности и наказуемости деяния, вмененного органами предварительного следствия.

В апелляционном представлении исполняющий обязанности прокурора г.Лесосибирска Красноярского края Сенькин Д.А. просит постановление суда от 12 марта 2013 года отменить, постановить в отношении Крысовой, Таховеева, Гороховик обвинительный приговор по ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010г. N87-ФЗ), мотивируя свои требования тем, что оснований для прекращения уголовного дела по указанному обвинению не имелось, поскольку действия Крысовой, Гороховик, Таховеева на момент совершения преступления были квалифицированы верно, вина их в совершении инкриминируемого деяния доказана. Постановлением Правительства РФ N 76 от 07.02.2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ" размер, превышающий 2,5 грамма наркотического средства - дезоморфин, является особо крупным размером для данного вида наркотических средств. Наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ) предусмотрено в виде лишения свободы на срок от трех до десяти лет со штрафом в размере до 500000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового. ФЗ от 1.03.2012 года N 18-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в УК РФ внесены изменения, при этом уголовная ответственность за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ в крупном и особо крупном размерах, с 1 января 2013 года значительно усилена. В связи с этим Правительство РФ постановлением от 1.10.2012 года N 1002 утвердило новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ, определив в качестве "значительного" и "крупного" размеров те значения, которые соответствовали прежним "крупным" и "особо крупным" соответственно. Для "особо крупного" размера утверждены новые значения. При этом по примечанию к указанному постановлению для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия. В ходе судебного рассмотрения была проведена дополнительная судебная химическая экспертиза N 25 от 31.01.2013, согласно выводов которой масса сухого остатка вещества, содержащего в своем составе кодеин и дезоморфин - жидкости серо - коричневого цвета, находящейся в инъекционном шприце, изъятом в ходе осмотра места происшествия составила 0,31 грамма. Постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 года "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" размер, превышающий 0,05 грамма наркотического средства - дезоморфин, является значительным, превышающий 0,25 грамма - крупным, превышающий 10 граммов - особо крупным размером для данного вида наркотических средств. Соответственно, по данному постановлению 0,31 грамма наркотического средства дезоморфин отнесено к крупному размеру наркотических средств. Уголовная ответственность с 01.01.2013 года за незаконное изготовлении и хранение наркотических средств в крупном размере предусмотрена ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 01.03.2012 N 18-ФЗ) и определена в виде лишения свободы на срок от трех до десяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового, то есть усилена по сравнению с ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ). Таким образом, по мнению прокурора, с учетом положений ст. 9, ст. 10 УК РФ действия Крысовой, Таховеева, Гороховик следует квалифицировать по уголовному закону, действовавшему во время совершения этого деяния, без учета изменений, вступивших в силу с 01.01.2013 года. Также, Президиумом Верховного Суда РФ 13.02.2013 в "Ответах на вопросы судов о применении отдельных положений Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с необходимостью приведения приговоров в соответствие с законодательством, вступившим в силу с 1 января 2013 года, в части осуждения за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, а также прекурсоров" разъяснено: в силу требований ст. 9, ч. 1 ст. 10 УК РФ не подлежат переквалификации действия осужденных с ч. 2 ст. 228 УК РФ в прежней редакции на ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции, поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами "в крупном размере" и "в значительном размере", величины которых в граммах, как и санкции ч. 1 ст. 228 УК РФ в прежней и новой редакциях, идентичны. Кроме того, санкция ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции предусматривает дополнительное наказание в виде ограничения свободы, которое не было предусмотрено санкцией этой статьи в прежней редакции. Поскольку ранее действовавшее Постановление Правительства РФ N 76 от 07.02.2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ" не содержало примечания об определении количества наркотического вещества, находящегося в жидком состоянии, массой сухого остатка применение данного положения необоснованно. Таким образом, вывод суда об отсутствии в действиях Крысовой, Таховеева, Гороховик состава преступления незаконный и необоснованный.

На апелляционное представление Гороховик О.А. поданы возражения, в которых указывается о необоснованности доводов представления.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении, возражения, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст.9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действующим во время совершения этого деяния.

В силу ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Принимая решение о прекращении уголовного дела в отношении Крысовой, Гороховик, Таховеева, суд правильно сослался на то, что с 1 января 2013 года вступило в силу Постановление Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ", которым утвержден Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством и международными договорами Российской Федерации (Список 1). В связи с тем, что Список 1 дополнен примечанием, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в Списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия. Указанное изменение улучшает положение Крысовой, Гороховик, Таховеева, поэтому оно подлежит применению как имеющее обратную силу и исключающее преступность и наказуемость деяния, за которое указанные лица привлекались к уголовной ответственности, поскольку количество наркотического средства, которое изготовили Крысова, Таховеев, Гороховик и хранила Крысова не является крупным размером, установленным Постановлением Правительства Российской Федерации N76 от 7 февраля 2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ", действовавшим на момент совершения деяния и определяющим минимальный размер наркотических средств и психотропных веществ, с которого наступает уголовная ответственность.

Доводы апелляционного представления о том, что Крысова подлежит уголовной ответственности по ч.2 ст.228 УК РФ в редакции Федерального закона Российской Федерации от 19 мая 2010 года N87-ФЗ за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а Гороховик и Таховеева подлежат уголовной ответственности по ч.2 ст.228 УК РФ в редакции Федерального закона Российской Федерации от 19 мая 2010 года N87-ФЗ за незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, при этом крупный размер определяется Постановлением Правительства от 1 октября 2012 года N1002, судебная коллегия считает несостоятельными. Так, не смотря на то, что уголовная ответственность за незаконное изготовление и хранение наркотического средства дезоморфина массой 0,31 грамма осталась, в настоящее время минимальное количество наркотического средства (определяемое законодателем, как значительный размер), с которого наступает уголовная ответственность за незаконные действия с наркотическим средством дезоморфин, содержащимся в жидкости или растворе значительно понижено, и составляет 0,05 граммов, что ухудшает положение лиц, совершивших деяния до 1 января 2013 года, поскольку минимальное количество наркотического средства (определяемое ранее законодателем как крупный размер), с которого наступает уголовная ответственность, составляло 0,5 граммов. При этом, в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации N76 от 7 февраля 2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ", действовавшим на момент совершения Крысовой, Гороховик, Таховеевым деяния в котором они обвиняются, масса дезоморфина 0,31 грамма не относилась к крупному размеру с которого наступала уголовная ответственность по ст.228 УК РФ в редакции Федерального закона Российской Федерации от 19 мая 2010 года N87-ФЗ.

Доводы апелляционного представления о том, что является необоснованным применение при определении размера наркотического средства - дезоморфин Постановления Правительства Российской Федерации N76 от 7 февраля 2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ", поскольку оно не содержало примечания об определении количества наркотического вещества, находящегося в жидком состоянии, массой сухого остатка, по мнению судебной коллегии являются необоснованными, поскольку положения данного постановления действовали в момент совершения деяния Крысовой, Таховеевым и Гороховик и в части определения размера наркотического вещества - дезоморфин для ст.228 УК РФ является более мягким, поэтому суд первой инстанции обоснованно сослался на данное постановление.

Таким образом, учитывая, что порядок определения размера наркотического средства дезоморфин, содержащегося в жидкостях и растворах, влекущего уголовную ответственность изменился в сторону улучшения, а применение нового уголовного закона невозможно в силу того, что он устанавливает уголовную ответственность за незаконные действия с наркотическим средством дезоморфин, содержащимся в жидкостях и растворах в значительном размере (который существенно понижен относительно ранее существовавшего крупного размера), что ухудшает положение лица, совершившего деяние до 1 января 2013 года, у суда имелись все основания для прекращения уголовного дела и уголовного преследования в отношении Крысовой, Гороховик, Таховеева по ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010г. N87-ФЗ) в связи с декриминализацией деяния, имевшего место 09 июля 2012 года за которое указанные лица привлекались к уголовной ответственности. С выводами суда первой инстанции судебная коллегия не имеет оснований не согласиться.

Нарушений уголовно-процессуального и материального закона при рассмотрении уголовного дела по обвинению Крысовой, Гороховик, Таховеева в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010г. N87-ФЗ) судом не допущено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены постановления по доводам апелляционного представления судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

постановление Лесосибирского городского суда Красноярского края от 12 марта 2013 года о прекращении уголовного дела по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010г. N87-ФЗ) в отношении Крысовой С.В., Таховеева Н.А., Гороховик О.А. на основании п.2 ч.1, ч.ч.2,3 ст.24 УПК РФ в связи с устранением новым уголовным законом преступности и наказуемости деяния оставить без изменения, апелляционное представление прокурора - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи