Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда от 08 августа 2013 г. по делу N 22-2167/13

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе: председательствующего Бондаренко А.А.

судей Груманцевой Н.М., Смирновой Ж.И.

при секретаре Мостовщиковой О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании 8 августа 2013 года апелляционную жалобу осужденного Москаленко В. И., * года рождения, на постановление Советского районного суда г. Омска от 15 мая 2013 года,

которым удовлетворено представление начальника ФКУ ИК-8 УФСИН России по Омской области в отношении осужденного Москаленко В. И., * года рождения, окончательное наказание, назначенное по приговору Центрального районного суда г. Омска от 16.11.2012 в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, снижено до 4 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Груманцевой Н.М., мнение прокурора Лемеш М.А., полагавшей постановление суда отменить, адвоката Лопатиной Т.В., поддержавшей доводы апелляционной жалобы осужденного, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Москаленко В.И. был осужден:

26.03.2012 Центральным районным судом г. Омска по ч.4 ст.159 (в ред. от 07.03.2011) (преступление в отношении ЗАО "СтарБанк") к 4 годам лишения свободы, по ч.3 ст.159 УК РФ (в ред. от 07.03.2011) (преступление в отношении ОАО КБ "Стройкредит") к 3 годам лишения свободы, по ч.3 ст.159 УК РФ (в ред. от 07.03.2011) (преступление в отношении ОАО "Банк Москвы") к 3 годам лишения свободы, по ч.4 ст.159 УК РФ (в ред. от 07.03.2011) (преступление в отношении Лынника К.В.) к 4 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ - к 4 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Кроме того, данным приговором Москаленко В.И. оправдан по ст.196, ч.1 ст.176, ч.2 ст.159 (3 прест.), ч.4 ст.159 (9 прест.) УК РФ.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 24.05.2012 данный приговор в части оправдания Москаленко В.И. по ч.4 ст.159 УК РФ (преступление в отношении потерпевшей Лучининой Т.П.) отменен, материалы дела отправлены на новое судебное рассмотрение.

16.11.2012 Центральным районным судом г. Омска по ч.4 ст.159 УК РФ (в ред. от 07.03.2011) к 4 годам лишения свободы без дополнительных наказаний в виде штрафа и ограничения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Центрального районного суда г. Омска от 26.03.2012, Москаленко В.И. окончательно определено наказание в виде 4 лет 4 месяцев лишения свободы без дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением президиума Омского областного суда от 18.02.2013 приговор Центрального районного суда г. Омска от 26.03.2012, определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 24.05.2012 в отношении Москаленко В.И. в части осуждения по ч.4 ст.159 УК РФ по преступлению в отношении ЗАО "СтарБанк" отменены и уголовное дело в данной части прекращено на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления.

Действия Москаленко В.И. по преступлениям в отношении ОАО КБ "Стройкредит", ОАО "Банк Москвы" переквалифицированы с ч.3 ст.159 УК РФ (в ред. от 07.03.2011), на ч.1 ст.159-1 УК РФ (в ред. от 29.11.2012), по которой назначено 200 часов обязательных работ за каждое преступление.

На основании п.3 ч.1 ст.24 УПК РФ от назначенного по ч.1 ст.159-1 УК РФ (в ред. от 29.11.2012) (по преступлениям в отношении ОАО КБ "Стройкредит", ОАО "Банк Москвы") наказания Москаленко В.И. освобожден, в связи с истечением срока давности, исключено указание на применение ч.3 ст.69 УК РФ.

Наказание, назначенное по ч.4 ст.159 УК РФ (в ред. от 07.03.2011) (преступление в отношении Лынника К.В.), снижено до 3 лет лишения свободы.

В остальной части судебные решения в отношении Москаленко В.И. оставлены без изменения.

Начальник ФКУ-8 УФСИН России по Омской области на основании представления ходатайствовал перед судом о снижении осужденному Москаленко В.И. окончательного срока наказания по приговору Центрального районного суда г. Омска от 16.11.2012.

Судом принято указанное выше решение.

В апелляционной жалобе осужденный Москаленко В.И. выражает несогласие с постановлением суда, находит его несправедливым в части назначения окончательного наказания ввиду чрезмерной суровости. Считает, что размер окончательного наказания по приговорам от 26.03.2012 и от 16.11.2012 с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Омского областного суда от 18.02.2013, должен составлять 3 года 1 месяц лишения свободы.

При этом обращает внимание на то, что при проведении судебного разбирательства судом были нарушены его конституционные права на защиту, поскольку о дате судебного заседания ни он, ни его защитник не были извещены надлежащим образом. Так, извещение о назначении судебного заседания на 15.05. 2013 им было получено лишь 17.05. 2013.

В связи с чем просит постановление суда отменить, определить ему окончательное к отбытию наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы.

Проверив и обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного Москаленко В.И., судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Так, согласно ст. 399 УПК РФ при разрешении судом вопросов, связанных с исполнением приговора, вправе участвовать осужденный, адвокат, прокурор и др. В соответствии с ч. 2 ст. 399 УПК РФ указанные лица должны быть извещены о дате, времени и месте судебного заседания не позднее 14 суток до его дня.

По настоящему делу данные требования закона не выполнены.

Так, суд рассмотрел представление начальника ИУ, не выполнив требования закона о надлежащем извещении о дате судебного заседания осужденного. Как усматривается из материалов дела о дате судебного заседания, назначенного на 15.05.2013, осужденный Москаленко В.И. был извещен только 17.05.2013, то есть спустя 2 дня после проведения судебного заседания и принятия решения по существу дела.

С учетом изложенного, в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, принятое судом решение подлежит отмене.

Учитывая то, что ст. 389.23 УПК РФ содержит норму, согласно которой в случае, если допущенное судом нарушение может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет постановление суда первой инстанции и выносит новое судебное решение.

С учетом положений вышеприведенной нормы закона, судебная коллегия полагает возможным вынести новое решение по делу.

Согласно требований п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.12.2011 "О практике применения судами законодательства об исполнении приговора" суд вправе в порядке исполнения приговора смягчить осужденному наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, а также по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, когда ранее судом в порядке исполнения приговора или судом надзорной инстанции предыдущий приговор был изменен со смягчением назначенного наказания.

Исходя из требований данного пункта Постановления Пленума ВС РФ судебная коллегия полагает необходимым смягчить окончательное наказание, назначенное осужденному Москаленко В.И. приговором Центрального районного суда г. Омска от 16.11.2012 в порядке его исполнения, в связи с изменением президиумом Омского областного суда приговора Центрального районного суда г. Омска от 26.03.2012, так как этот приговор учитывался при применении правил ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, в соответствии с п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.01.2007 "О практике назначения судами РФ уголовного наказания" решая вопрос о назначении наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. При этом окончательное наказание, во всяком случае, должно быть более строгим, нежели наказание, назначенное за любое из преступлений, входящих в совокупность.

Приговором Центрального районного суда г. Омска от 16.11.2012 по ч.4 ст.159 УК РФ (в ред. от 07.03.2011) Москаленко В.И. определено наказание в виде 4 лет лишения свободы, которое каким-либо изменениям не подвергалось, таким образом, с учетом снижения президиумом осужденному наказания по приговору Центрального районного суда г. Омска от 26.03.2012 до 3 лет лишения свободы, судебная коллегия полагает необходимым смягчить окончательное наказание, назначенное осужденному Москаленко В.И. приговором Центральным районным судом г. Омска от 16.11.2012, - до 4 лет 1 месяца лишения свободы.

Законных оснований для дальнейшего снижения осужденному Москаленко В.И. наказания, назначенного на основании ч.5 ст. 69 УК РФ, в данном случае не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.23, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Советского районного суда г. Омска от 15 мая 2013 года в отношении Москаленко В. И. отменить.

Представление начальника ФКУ ИК-8 УФСИН России по Омской области удовлетворить. Снизить окончательное наказание, назначенное осужденному Москаленко В.И. по приговору Центрального районного суда г. Омска от 16.11.2012 на основании с ч.5 ст.69 УК РФ, до 4 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Председательствующий:

Судьи: