Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда от 23 мая 2013 г. по делу N 22-1451/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе: председательствующего Лукши А.В.

судей Задворновой С.М., Смирнова А.А.

при секретаре Морозовой С.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании 23 мая 2013 года дело по апелляционной жалобе осужденного Соломахина В.Ю. и по апелляционному представлению государственного обвинителя помощника прокурора округа Казанник Д.А. на постановление Советского районного суда г. Омска от 18.02.2013 года, которым в ходатайстве осужденного

Соломахина В. Ю., судимого:

- 23.04.2004 г. Советским районным судом г. Омска (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда г. Омска от 29.10.2004 г.) по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,

- 11.08.2004 г. Советским районным судом г. Омска по п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы. 21.02.2006 г освобожден по постановлению Советского районного суда г. Омска от 10.02.2006 г. условно-досрочно на 1 год 2 месяца 12 дней,

- 14.12.2006 г. Первомайским районным судом г. Омска по п. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ст. 70, ч. 7 ст. 79 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы,

- 13.02.2007 г. Советским районным судом г. Омска по п. "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (4 эпизода), с применением ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. 11.06.2010 г. освобожден по отбытию срока наказания.

о приведении приговора суда в соответствие с действующим законодательством, - отказано.

Заслушав доклад судьи Задворновой С.М., мнение прокурора Бондаревой Т.В., поддержавшей доводы апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Соломахин В.Ю. осужден приговором Советского районного суда г. Омска от 05.12.2011 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислять с 22.11.2011 года.

Отбывая наказание, осужденный Соломахин В.Ю. обратился с ходатайством о пересмотре приговора Советского районного суда г. Омска от 05.12.2011 г., в связи с изменениями, внесёнными в УК РФ 01.03.2012 года за N18-ФЗ и Постановление Правительства РФ от 01.10.2012 года N 1002.

Постановлением Советского районного суда г. Омска от 18.02.2013 года в удовлетворении ходатайства осужденного Соломахина В.Ю. о пересмотре приговора Советского районного суда г. Омска от 05.12.2011 г., отказано.

В апелляционной жалобе осужденный Соломахин В.Ю. просит изменить приговор Советского районного суда г.Омска от 05.12.2011 года в соответствии с изменениями, внесёнными в УК РФ от 01.03.2012 г. ФЗ N 18 и Постановление Правительства РФ от 01.10.2012 г. N 1002. Обращает внимание суда на то, что при проведении химической экспертизы от 15.07.2011 г. наркотическое вещество не осушалось, а вычислялось в жидком виде, кроме того, количество данного наркотического вещества согласно действующему законодательству не является особо-крупным размером.

В апелляционном представлении государственный обвинитель помощник прокурора округа Казанник Д.А. просит постановление Советского районного суда г. Омска от 18.02.2013 г. в отношении Соломахина В.Ю. отменить, вынести новое постановление. В обоснование указывает, что согласно утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. N 1002 списка значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств и психотропных веществ для целей ст. 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ относится к категории наркотических веществ. В соответствии с примечанием к списку для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... + 110 градусов Цельсия. Согласно разъяснениям Президиума ВС РФ от 13.02.2013 г., в случае, если лицо осуждено за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, включенных в список 1, входивших в состав смеси (препарата), размер которых определяется весом всей смеси без выделения сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия, приговор подлежит пересмотру в порядке главы 47 УПК РФ. Если в материалах уголовных дел отсутствуют данные о массе сухого остатка, полученной после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия, наркотических средств или психотропных веществ, включенных в список N1, осужденные подлежат освобождению от наказания в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ в соответствии со ст. 10 УК РФ, за исключением лиц, осужденных по ст. 228.1, 229, 229.1 УК РФ, поскольку части первых статей предусматривают уголовную ответственность за действия с наркотическими средствами или психотропными веществами без указания их размера. Из протокола судебного заседания по рассмотрению ходатайства осужденного Соломахина В.Ю. о пересмотре приговора видно, что какие-либо материалы из уголовного дела, кроме приговора, не исследовались, в том числе заключения экспертов. То есть, при пересмотре приговора существенные обстоятельства не были исследованы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы осужденного и апелляционного представления, судебная коллегия полагает, что постановление Советского районного суда г.Омска подлежит отмене, а апелляционная жалоба осужденного и апелляционное представление подлежат удовлетворению.

Согласно ч.13 ст.397 УПК РФ суд рассматривает вопросы, связанные с исполнением приговора об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ.

В соответствии с ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Соломахин В.Ю. осужден 05 декабря 2011 года Советским районным судом г.Омска по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Согласно приговору Советского районного суда г.Омска от 05 декабря 2011 года Соломахин В.Ю. осужден за незаконные изготовление, хранение без цели сбыта наркотического средства, которое постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 года N76 было отнесено к "особо крупному размеру".

Однако, постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года N1002, указанное постановление признано утратившим силу с 01 января 2013 года.

Согласно изменений, внесённых в Уголовный кодекс РФ от 01 марта 2012 года N18-ФЗ и в связи с установлением к списку N1 наркотических средств и психотропных веществ, утверждённому постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года N1002, примечания, в соответствии с которым количество наркотического средства определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия.

Согласно справке об исследовании N1125 от 15.07.2011 года установлено, что жидкость, представленная в шприце, изъятом 14.07.2011 года у Соломахина В.Ю. содержит в своём составе наркотическое средство.

Также, согласно заключению эксперта N1272 от 15.07.2011 года, жидкость, изъятая 14.07.2011 года у Соломахина В.Ю., содержит в своём составе наркотическое средство.

При этом, в справке об исследовании и заключении эксперта отсутствуют данные о массе сухого остатка наркотического средства, размер которого должен определяться после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия.

Согласно акту N8/300312 от 30.03.2012 года наркотическое средство, было уничтожено.

В соответствии с ч.3 ст.14 УПК РФ все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого.

Таким образом, учитывая, что в материалах уголовного дела отсутствуют данные о массе сухого остатка наркотического средства, полученного после высушивания до постоянной массы, при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия, в связи с чем, при указанных обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что осужденный Соломахин В.Ю. подлежит освобождению от наказания.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Советского районного суда г. Омска от 18.02.2013 года в отношении Соломахина В. Ю., отменить.

Освободить осужденного Соломахина В. Ю. от наказания, назначенного приговором Советского районного суда г.Омска от 05.12.2011 года, в связи с изменениями, внесёнными в Уголовный кодекс РФ от 01.03.2012 года N18-ФЗ и постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года N1002.

Осужденного Соломахина В.Ю., 20.04.1984 года рождения из-под стражи освободить.

Председательствующий

Судьи