Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда от 16 мая 2013 г. по делу N 22-1393

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе:

председательствующего: Бондаренко А.А.,

судей: Чуяновой И.Н., Смирновой Ж.И.,

при секретаре Мостовщиковой О.А.,

рассмотрела в судебном заседании 16.05.2013 дело по апелляционной жалобе осужденного Царенко В.В. на постановление Исилькульского городского суда Омской области от 18.02.2013, которым ходатайство

Царенко В.В., ... года рождения, осужденного:

12.05.2012 Исилькульским городским судом Омской области за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ N 420 от 07.12.2011) к 1 году 3 месяцам лишения свободы за каждое преступление. В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено Царенко В.В. 1 год 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

о пересмотре в отношении него приговора, в связи с изменениями, внесенными в УК РФ,

оставлено без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Чуяновой И.Н., мнение прокурора Кучеренко И.В., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА

Царенко В.В. осужден приговорами Исилькульского городского суда Омской области от 12.05.2012.

Осужденный Царенко В.В. обратился в суд с ходатайством о пересмотре в отношении него приговора и приведении его в соответствие с действующим законодательством.

Постановлением суда от 18.02.2013 ходатайство осужденного оставлено без удовлетворения.

В апелляционной жалобе осужденный Царенко В.В. выражает несогласие с постановлением суда в части отсутствия оснований для снижения наказания за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, совершенное им 16.12.2011, поскольку он был осужден за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а именно жидкости, массой 2,18 г, содержащей в своем составе дезоморфин. На момент совершения им преступления, согласно Постановлению Правительства РФ N 76 от 07.02.2006, масса наркотического средства, в состав которого входил дезоморфин, определялась исходя из массы всего раствора.

В настоящее время, согласно Постановлению Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012, ответственность за незаконное изготовление и хранение наркотического средства дезоморфиннаступает за количество вещества после его высушивания, то есть в сухом виде.

Данные обстоятельства, по мнению осужденного, влекут снижение назначенного ему наказания за данное преступление, а также снижение наказания, назначенного по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Проверив материалы дела по ходатайству осужденного, обсудив доводы апелляционной жалобы и изучив уголовное дело в отношении Царенко В.В., судебная коллегия находит постановление Исилькульского городского суда Омской области от 18.02.2013 подлежащим отмене.

В обоснование своих выводов об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайства осужденного, суд первой инстанции указал, что при рассмотрении вопросов в соответствии со ст. 10 УК РФ, не предусматривается возможность истребования уголовного дела и исследования доказательств. В связи с отсутствием в приговоре сведений о количестве наркотического средства, определенном в соответствии с порядком, установленным постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 для растворов и жидкостей, не представляется возможным рассмотрение ходатайства в порядке ст. 399 УПК РФ.

Данные выводы суда первой инстанции не основаны на законе и противоречат разъяснениям Верховного суда РФ, утвержденным Президиумом Верховного суда РФ от 13.02.2013, в соответствии с которыми, в случае, если лицо осуждено за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, включенных в списокI, входивших в состав смеси, размер которых определялся весом всей смеси без выделенного сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия, приговор подлежит пересмотру в порядке главы 47 УПК РФ. Кроме того, при приведении приговора в соответствие с новым законом, суд вправе самостоятельно запрашивать отдельные материалы уголовного дела (например заключения экспертов), когда есть основания полагать, что содержащаяся в них информация может повлиять на разрешение рассматриваемого вопроса.

Таким образом, постановление суда подлежит отмене, по основанию, предусмотренному п. 3 ст. 389.15 УК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона.

Рассматривая по существу ходатайство осужденного, судебная коллегия приходит к следующему.

Как следует из приговора, Царенко В.В. осужден, в том числе, за незаконное изготовление и хранение наркотического средства дезоморфин, содержащегося в растворе общей массой 2,18 г.

В соответствии с примечанием к списку N 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ запрещен в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ, утвержденным постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002, масса наркотического средства дезоморфин определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... +100 градусов Цельсия.

Согласно справке об исследовании N 10/4845 от 23.12.2011, жидкость, изъятая у Царенко В.В., массой 2,18 г является раствором наркотического средства - смеси, содержащей в своем составе наркотическое средство - дезоморфин. Масса наркотического средства в перерасчете упаренного остатка - 0,18 г. При этом, из исследовательской части справки эксперта следует, что с целью определения массы наркотического средства образец жидкости упаривался до постоянной массы при температуре 110 градусов Цельсия, затем производился перерасчет на весь объем представленной жидкости. В ходе исследования было уничтожено 0,09 г упаренного остатка.

Согласно заключению эксперта N 103 от 26.01.2012 жидкость, изъятая у гр. Царенко В.В., массой 1,09 гр., является раствором наркотического средства - смеси, содержащей в своем составе наркотическое средство - дезоморфин. Масса наркотического средства в перерасчете упаренного остатка - 0, 09 г. При этом, из исследовательской части заключения эксперта следует, что с целью определения массы сухого остатка вся оставшаяся после исследования жидкость упаривалась до постоянной массы при температуре 110 градусов Цельсия, затем производился перерасчет на весь объем представленной жидкости.

Исходя из изложенного, масса наркотического средства дезоморфин в чистом виде, которое незаконно изготовил и хранил Царенко В.В., составляет 0,18 г (согласно справке эксперта) и 0,09 г (согласно заключению эксперта), что, согласно постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002, является значительным размером.

Не подлежат переквалификации действия осужденных с ч. 1 ст. 228 УК РФ в прежней редакции на ч. 1 ст. 228 УК РФ в новой редакции, поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами "в крупном размере" и "в значительном размере", санкции ч. 1 ст. 228 УК РФ в прежней и новой редакциях, идентичны.

Таким образом, оснований для переквалификации действий осужденного по факту незаконного изготовления и хранения наркотического средства дезоморфин на ч. 1 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона N 18 от 01.03.2012 не имеется. По этим же основаниям не подлежат переквалификации действия осужденного по факту незаконного хранения Царенко А.А. наркотического средства марихуана.

Оснований для снижения наказания для осужденного Царенко А.А. как за каждое из преступлений, так и наказания, назначенного по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.20 УПК РФ и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА

Постановление Исилькульского городского суда Омской области от 18.02.2013 в отношении Царенко В.В. отменить.

В удовлетворении ходатайства о пересмотре приговора Исилькульского городского суда Омской области от 12.05.2012 отказать.

Председательствующий:

Судьи: