Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда от 29 апреля 2013 г. по делу N 22-1296/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе: председательствующего: Бондаренко А.А.,

судей: Чуяновой И.Н., Смирновой Ж.И.,

при секретаре: Дерксен П.В.,

рассмотрела в судебном заседании 29.04.2013 дело по апелляционному представлению государственного обвинителя прокуратуры Кировского АО г. Омска Огарь М.В. на приговор Кировского районного суда г. Омска от 04.03.2013, которым

Кузнецов И.А., ... , как следует из приговора ранее судимый: 1) 15.09.2005 Ленинским районным судом г. Омска по п. "В" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; 2) 20.06.2006 Ленинским районным судом г. Омска по ч. 1 ст. 228 УК РФ, ч. 5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы; 3) 01.11.2006 Кировским районным судом г. Омска по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы, освободившийся 19.02.2010 по отбытии срока;4) 01.02.2011 Ленинским районным судом г. Омска по п. "В" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; 5) 15.04.2011 Первомайским районным судом г. Омска по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011) к 1 году лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание, не отбытое по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 01.02.2011 и окончательно определено наказание в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; Постановлением Президиума Омского областного суда от 26.09.2011 приговор изменен, исключено из резолютивной части приговора указание о применении ст. 70 УК РФ; 6) 21.04.2011 Ленинским районным судом г. Омска по п. "А" ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (с учетом последующих судебных решений) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освободившийся 10.07.2012 условно-досрочно на 1 год 1 месяц 9 дней;

осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании п. "Б" ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 21.04.2011 отменено. В силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения вновь назначенного наказания с не отбытой частью наказания по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 21.04.2011, окончательно определено Кузнецову И.А. 1 год 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Чуяновой И.Н., мнение прокурора Уманского И.А., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору, 14.01.2013 Кузнецов И.А., находясь ... г. Омска, открыто похитил имущество гр. А. причинив последней материальный ущерб на общую сумму ... рублей.

В судебном заседании осужденный Кузнецов И.А. вину в совершении преступления признал полностью, поддержал ранее заявленное ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

В апелляционном представлении государственный обвинитель прокуратуры Кировского АО г. Омска Огарь М.В. указывает, что суд излишне указал во вводной части приговора на наличие у Кузнецова И.А. судимости по приговору от 01.02.2011, поскольку она погашена.

Полагает, что суд при описании преступного деяния во вводной части приговора, излишне указал среди похищенного имущества сим-карту не представляющую материальной ценности для потерпевшей, поскольку диспозиция ст. 161 УК РФ предусматривает корыстный мотив и причинение материального ущерба собственнику.

Обращает внимание судебной коллегии, что при назначении наказания Кузнецову И.А. суд применил положения ч. 5 ст. 62 УК РФ и ч. 3 ст. 68 УК РФ, в связи с чем, наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 161 УК РФ не могло превышать 10 месяцев 20 дней лишения свободы.

При таких обстоятельствах, назначенное Кузнецову И.А. наказание государственный обвинитель находит чрезмерно суровым и просит изменить приговор суда по доводам апелляционного представления.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор Кировского районного суда г. Омска от 04.03.2013 подлежащим изменению.

В соответствии со ст. 317 УПК РФ приговор, постановленный без проведения судебного разбирательства, то есть в особом порядке, не может быть обжалован в апелляционном порядке по основанию, предусмотренному п. 1 ст. 389.15 УПК РФ. Таким образом, доводы апелляционного представления о том, что суд излишне указал среди похищенного имущества сим-карту, не представляющую материальной ценности для потерпевшей, не основаны на законе, судебная коллегия оставляет их без внимания.

Согласно п. 1 ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора в апелляционном порядке является несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции. Как следует из материалов дела, основания применения особого порядка принятого судебного решения по настоящему делу соответствуют требованиям, установленным ст. 314 УПК РФ.

Участники по делу, в том числе и государственный обвинитель, участвующий в деле, не возражали против применения сокращенной процедуры судебного разбирательства.

Вывод суда о виновности Кузнецова И.А. основан на доказательствах, собранных органами предварительного следствия.

Действия Кузнецова И.А., по мнению судебной коллегии, правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 161 УК РФ.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Во вводной части приговора суд указал на наличие у осужденного Кузнецова И.А. судимости по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 01.02.2011.

Однако, из материалов уголовного дела следует, что приговор Ленинского районного суда от 01.02.2011, вынесенный в отношении Кузнецова И.А., был отменен кассационным определением Омского областного суда от 10.03.2011 с направлением материалов дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе. 21.04.2011 по данному уголовному делу в отношении Кузнецова И.А. был постановлен новый обвинительный приговор.

Таким образом, ссылка суда на наличие у Кузнецова И.А. судимости по приговору от 01.02.2011 подлежит исключению из вводной части приговора по основанию, изложенному выше, а доводы апелляционного представления о том, что данная судимость погашена, являются несостоятельными.

Кроме того, судебная коллегия не может согласиться со справедливостью назначенного осужденному наказания, при условии применения судом положений ч. 5 ст. 62 и ч. 3 ст. 68 УК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 62 УК РФ срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершение преступления.

В силу ч. 3 ст. 68 УК РФ при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершение преступления, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Исходя из указанных выше положений уголовного закона, наказание в виде 1 года лишения свободы, назначенное осужденному Кузнецову И.А. за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 161 УК РФ, является несправедливым, ввиду его чрезмерной суровости и оно подлежит снижению.

Вместе с тем, все обстоятельства, влияющие на назначение наказания для осужденного Кузнецова И.А., судом учтены. При определении вида и размера наказания для осужденного Кузнецова И.А. суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории средней тяжести, данные о личности осужденного, характеризующегося положительно. Кроме того, суд первой инстанции принял во внимание влияние наказания на исправление осужденного, а также мнение потерпевшей.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание для осужденного Кузнецова И.А., суд первой инстанции признал полное признание вины и раскаяние в содеянном, явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, возмещение материального ущерба потерпевшему путем возврата похищенного.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденного, суд первой инстанции обоснованно принял во внимание рецидив преступлений.

Приведенные выше обстоятельства судебная коллегия принимает во внимание, определяя Кузнецову И.А. меру наказания с учетом положений ч. 5 ст. 62 УК РФ и ч. 3 ст. 68 УК РФ - за совершение преступления предусмотренного ч. 1 ст. 161 УК РФ в виде 9 месяцев лишения свободы, и в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы в качестве наказания, которое необходимо определить Кузнецову И.А. с применением положений ст. 70 УК РФ. Оснований для снижения наказания Кузнецову И.А. по совокупности приговоров судебная коллегия не находит, поскольку оно назначено в строгом соответствии с правилами ст. 79 УК РФ, ст. 70 УК РФ, отвечает требованиям ст. 6 УК РФ, ст. 60 УК РФ и является справедливым.

С учетом фактических обстоятельств совершенного преступления, степени его общественной опасности и данных о личности Кузнецова И.А., оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, ст. 64 УК РФ, ст. 73 УК РФ не имеется.

Вид исправительного учреждения судом определен верно.

С учетом изменений, внесенных настоящим определением в приговор суда, назначенное Кузнецову И.А. наказание отвечает требованиям ст. 6 УК РФ, ст. 60 УК РФ и является справедливым.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора суда, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.20 УПК РФ и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кировского районного суда г. Омска от 04.03.2013 в отношении Кузнецова И.А. изменить.

Исключить из вводной части приговора ссылку суда о наличии у Кузнецова И.А. судимости по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 01.02.2011.

Считать Кузнецова И.А. осужденным за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 161 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы. На основании п. "Б" ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение Кузнецову И.А. по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 21.04.2011 отменить. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения вновь назначенного наказания с не отбытой частью наказания по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 21.04.2011, окончательно определить Кузнецову И.А. 1 год 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: