Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда от 04 апреля 2013 г. по делу N 22-929/13

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе председательствующего судьи Лунева В.Я.,

судей Салевой Н.Н., Фенглер И.В.

при секретаре Саломоновой Т.Н.

с участием прокурора Акатовой И.Т.

рассмотрела в открытом судебном заседании 4 апреля 2013 года дело по апелляционной жалобе осужденной Фукаловой И.П. на постановление Октябрьского районного суда г. Омска от 17 января 2013 года, которым ходатайство Фукаловой И. П. о пересмотре приговора Советского районного суда г. Омска от 16.06.2009 года удовлетворено.

Заслушав доклад судьи Лунева В.Я., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно материалам дела Фукалова И.П. осуждена:

- 16.06.2009 года Советским районным судом г. Омска по ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления) к 5 годам лишения свободы за каждое преступление, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения всего к отбытию определено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 30.07.2009 года судебной коллегией по уголовным делам Омского областного суда приговор от 16.09.2009 года в отношении Фукаловой И.П. изменен. Постановлено считать осужденной по ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления) к 5 годам лишения свободы за каждое преступление, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения всего к отбытию определено 6 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Осужденная Фукалова И.П. обратилась с ходатайством в суд о пересмотре вышеуказанного приговора от 16.06.2009 года в соответствие с действующим законодательством.

Судом вынесено указанное выше постановление, которым ходатайство Фукаловой И.П. удовлетворено. Постановлено считать Фукалову И.П. осужденной по ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления) к 5 годам лишения свободы за каждое преступление, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений окончательно Фукаловой И.П. к отбытию определено 6 лет 1 месяц лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменений.

В апелляционной жалобе осужденная Фукалова И.П. выражает несогласие с постановлением суда. Указывает, что кассационным определением Омского областного суда от 30.07.2009 года, а также постановлением Президиума Омского областного суда приговор Советского районного суда г. Омска от 16.06.2009 года изменен, наказание снижено до 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

Просит учесть данные обстоятельства и определить ей новый срок наказания с учетом вышеуказанных изменений.

В судебном заседании прокурор Акатова И.Т. просила постановление суда изменить.

Выслушав сторону, изучив представленные материалы, судебная коллегия полагает, что постановление суда в отношении Фукаловой И.П. подлежит изменению по следующим основаниям.

Доводы апелляционной жалобы осужденной являются состоятельными.

Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

В соответствии с ч. 2 ст. 10 УК РФ, если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Из материалов дела следует, что Фукалова И.П. осуждена приговором за совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Суд, при рассмотрении ходатайства осужденной, учитывая фактические обстоятельства совершенного осужденной преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и степени их общественной опасности, обоснованно пришел к выводу о невозможности изменения категории преступления на менее тяжкую.

Как следует из содержания ч. 6 ст. 15 УК РФ в редакции ФЗ N 420 от 07.12.2011 года изменение категории преступления на менее тяжкую это право, а не обязанность суда, в связи с чем, судебная коллегия соглашается с выводами суда об отсутствии оснований для применения к данной статье положений ч. 6 ст. 15 УК РФ в редакции ФЗ N 420 от 07.12.2011 года.

Выводы суда по этому поводу мотивированы и не вызывают сомнений.

У судебной коллегии не имеется оснований не согласиться с выводом суда в связи с изменениями, внесенными в ч. 2 ст. 15 УК РФ ФЗ от 07.12.2011 года, о необходимости изменения категории преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ и снижения в этой связи наказания за данное преступление, а так же по совокупности преступлений, которое в соответствии с изменениями, внесенными в ч. 2 ст. 69 УК РФ ФЗ N 420-ФЗ от 07.12.2011 года было обоснованно назначено судом по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ, а не по ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Вместе с тем, судом не было учтено, что приговор Советского районного суда г. Омска от 16.06.2009 года в отношении Фукаловой И.П. президиумом Омского областного суда от 01.10.2012 года был изменен. Приговор в части осуждения Фукаловой И.П. за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ за действия, связанные с покушением на незаконный сбыт наркотических средств в виде героина массой 0, 84 грамма 19.12.2008 года отменен, а производство по делу в данной части прекращено за отсутствием в действиях названных лиц состава преступления на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, признано право на частичную реабилитацию. Постановлено считать Фукалову И.П. осужденной по ч. 3 ст. 30 - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ за действия, связанные с покушением на незаконный сбыт героина в крупном размере, массой 0, 85 грамм 17.12.2008 года, оставив назначенное наказание в виде 5 лет лишения свободы без изменения. Наказание, назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ за действия, связанные с незаконным хранением наркотического средства в виде героина в крупном размере массой 2 грамма 19.12.2008 года снижено до 1 года 5 месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ наказание Фукаловой было снижено до 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

В этой связи постановление суда подлежит изменению, при этом наказание, назначенное Фукаловой по ч. 1 ст. 228 УК РФ подлежит снижению, как и наказание, назначенное по совокупности преступлений. Вместе с тем, несмотря на ошибочное указание судом об осуждении Фукаловой И.П. по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 "б" УК РФ за совершение не одного, а двух преступлений, коллегия не усматривает основания для снижения наказания по указанному преступлению, т.к. наказание назначено в минимальной границе санкции статьи Особенной части.

Оснований для отмены постановления по доводам жалобы не усматривается.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Октябрьского районного суда г. Омска от 17 января 2013 года в отношении осужденной Фукаловой И. П. изменить, назначенное Фукаловой И.П. приговором Советского районного суда г. Омска от 16.06.2009 года наказание по ст. 228 ч.1 УК РФ снизить до 1 года 3 месяцев лишения свободы, а окончательное наказание по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ снизить до 5 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальной части постановление оставить без изменений.

Определение может быть обжаловано в кассационную инстанцию Омского областного суда.

Председательствующий:

Судьи: