Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда от 25 апреля 2013 г. по делу N 22-1152/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе:

председательствующего судьи Лунева В.Я.

судей Фенглера И.В., Салевой Н.Н.,

при секретаре Волошенко А.Е.,

с участием прокурора Дмитриева Е.О.,

рассмотрела в судебном заседании 25 апреля 2013 года дело по апелляционной желобе осужденного Шектыбаева Ж.С. на постановление судьи Исилькульского городского суда Омской области от 20.02.2013 года, которым

в удовлетворении ходатайства осужденного Шектыбаева Ж.С., о пересмотре приговора Центрального районного суда г.Омска от 20.08.2008 года и приговора Кировского районного суда г.Омска от 27.12.2006 года отказано.

Заслушав доклад судьи областного суда Фенглера И.В., мнение прокурора Дмитриева Е.О., поддержавшего доводы апелляционного представления, исследовав материалы дела, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Шектыбаев Ж.С. осужден:

- приговором Центрального районного суда г.Омска от 20.08.2008г. по ч.1 ст.30, п "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы;

- приговором Кировского районного суда г.Омска от 27.12.2006 г. по п "в" ч.2 ст.158, ч.3 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.69, ст.73 УК РФ к 3 годам 6 мес. лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 6 мес.

29.01.2013г. Шектыбаев Ж.С. обратился с ходатайством в суд о пересмотре приговора Центрального районного суда г.Омска от 20.08.2008 года и приведении его в соответствие с изменениями в законодательстве, мотивируя его тем, что вес изъятого у него наркотического средства в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. N 1002 является не особо крупным, а крупным. В связи с чем, просил переквалифицировать его деяние на ч.1 ст.30, ч.2 ст.228.1 УК РФ, и снизить срок наказания до 5 лет лишения свободы.

Судьей Исилькульского городского суда Омской области от 20.02.2013г. вынесено указанное во вводной части настоящего определения постановление.

В апелляционной жалобе осужденный Шектыбаев Ж.С. выражает несогласие с постановленным судебным решением и указывает на то, что Постановление Правительства РФ от 07.02.2006 года N 76 утратило силу, а следовательно утратило силу и само обвинение его по приговору от 20.08.2008 года. Наркотическое средство - героин массой ** г на момент вынесения обвинительного приговора являлось особо крупным размером и санкция по ч.3 ст.228.1 УК РФ предусматривала наказание от 8 до 20 лет лишения свободы. Федеральным законом от 07.12.2011 года N 420-ФЗ неоконченное преступлениеё а именно: приготовление, покушение, отнесены соответственно к категории небольшой или средней тяжести. В связи с утратой силы Постановления Правительства от 07.02.2006 года N 76, наркотическое средство - героин массой ** г является крупным размером и отнесено к категории средней тяжести.

Кроме того, осужденный указывает на наличие провокации со стороны работников правоохранительных органов, выразившейся в том, что они уговорили сбытчика наркотических средств (цыганка Н.) о фальсификации уголовного дела.

Просит квалифицировать его действия по приговору Центрального районного суда г.Омска от 20.08.2008 года по ч.1 ст.30, ч.2 ст.228.1 УК РФ, истребовать материалы дела и рассмотреть вопрос о провокации и фальсификации действий оперативных сотрудников.

Прокурором принесены возражения на апелляционную жалобу осужденного Шектыбаева Ж.С.

Согласно материалам дела, Шектыбаев Ж.С. осужден приговором Центрального районного суда г.Омска от 20.08.2008г. по ч.1 ст.30, п "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ, а именно за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере - героина массой 47,01 г. (л.д.12-15).

На момент его осуждения перечень наркотических средств и их размеры был установлен Постановлением Правительства РФ от 7 марта 2006г. N 76, предусматривающей двухзвенную систему дифференциации уголовной ответственности за незаконные действия с наркотическими и психотропными веществами. Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012г. N 1002г., на которое сослался Шектыбаев Ж.С. в своем ходатайстве в суд первой инстанции, данная система была изменена, и установлена трехзвенная дифференциация вышеуказанной уголовной ответственности.

В соответствии с "Ответами на вопросы судов о применении отдельных положений Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с необходимостью приведения приговоров в соответствие с законодательством, вступившим в силу с 1 января 2013 года, в части осуждения за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, а также их прекурсоров", утвержденные Президиумом Верховного Суда РФ 13.02.2013 года наказание за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ (228.1 УК РФ) в массе, равной прежним крупному и особо крупному размерам, в соответствии с УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ) усилено, что ухудшает положение осужденного. В этом случае закон обратной силы не имеет.

Оспаривание вступившего в законную силу приговора Центрального районного суда г.Омска от 20.08.2008 года предусматривает иной порядок обжалования, которым осужденный вправе воспользоваться.

В связи с вышеуказанным, судебная коллегия полагает необходимым апелляционную жалобу осужденного Шектыбаева Ж.С. оставить без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.15, 389.20 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление судьи Исилькульского городского суда Омской области от 20.02.2013 года изменить, указав в водной части постановления вместо даты 20 февраля 2012 года, дату 20 февраля 2013 года.

В остальной части постановление оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Шактыбаева Ж.С. без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи