Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда от 11 апреля 2013 г. по делу N 22-1056/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе:

председательствующего Лопарева А.Г.,

судей Лаба О.Ю., Смоль И.П.,

при секретаре Калашниковой А.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 11 апреля 2013 года дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Крутиковой Л.В. на приговор Первомайского районного суда города Омска от 19 февраля 2013 года, которым

Цыганов Д.М., ... года рождения, уроженец ... , проживающий по адресу: ... , ранее судимый:

21.05.2002 Центральным районным судом г. Омска (с учетом постановления Советского районного суда г. Омска от 14.12.2004) по п.п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы;

25.06.2006 Советским районным судом г. Омска (с учетом постановления Советского районного суда г. Омска от 14.12.2004) по п.п. "в, г" ч. 2 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы. Освободился 02.11.2005 условно-досрочно по постановлению Советского районного суда г. Омска от 19.10.2005 на 4 месяца 20 дней;

31.03.2006 Октябрьским районным судом г. Омска по ч. 1 ст. 158 УК РФ (судимость погашена), с применением ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы. Освободился 02.11.2007 по отбытию срока;

30.04.2008 Советским районным судом г. Омска (с учетом постановления Советского районного суда г. Омска от 22.06.2011) по п. "г" ч. 2 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 115 (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г.), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам 5 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

16.07.2008 Советским районным судом г. Омска (с учетом постановления Советского районного суда г. Омска от 22.06.2011) по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 159 (в редакции ФЗ от 07.03.2011), ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 6 годам 5 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

05.08.2008 Центральным районным судом г. Омска (с учетом постановления Советского районного суда г. Омска) по ч. 1 ст. 158 (5 эпизодов), п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "г" ч. 2 ст. 158 (2 эпизода), п. "а" ч. 3 ст. 158 (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г.), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

29.09.2008 Первомайским районным судом г. Омска (с учетом постановления Советского районного суда г. Омска) по ч. 1 ст. 161 (в редакции ФЗ от 07.03.2011), ч. 5 ст. 69 УК РФ к 6 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освободился 20.11.2012 по постановлению Советского районного суда г. Омска от 08.11.2012 условно - досрочно на 2 года 13 дней,

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В силу п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно - досрочное освобождение по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 29.09.2008.

В соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 29.09.2008, окончательно к отбытию назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда. Определено до вступления в законную силу приговора содержать в ФКУ ИЗ-55/1 УФСИН России по Омской области.

Срок отбытия наказания определено исчислять с 19 февраля 2013 года

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Лаба О.Ю., выступление прокурора Петренко О.Н., поддержавшей доводы апелляционного представления, мнения осужденного Цыганова Д.М., адвоката Редько Е.С., полагавшие оставить приговор без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Цыганов Д.М. признан виновным и осужден за тайное хищение чужого имущества.

Преступление совершено ... около ... часов в квартире ... , при обстоятельствах, установленных судом и подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Цыганов Д.М. вину признал полностью.

В апелляционном представлении государственного обвинителя Крутиковой Л.В. ставится вопрос об отмене приговора, вследствие чрезмерной мягкости наказания.

Указывает, что Цыганов Д.М. был условно - досрочно освобожден по предыдущему приговору на 2 года 13 дней. Судом неверно определено окончательное наказание, в нарушение положений ч. 4 ст. 70 УК РФ.

Кроме того, суд неверно указал в вводной части приговора судимость по приговору Центрального районного суда г. Омска от 21.05.2002, которая была погашена 02.11.2010. Считает необходимым исключить данную судимость из вводной части приговора.

Просит отменить приговор и назначить осужденному Цыганову Д.М. по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание в виде лишения свободы сроком на один год. На основании ст. 70 УК РФ (по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 29.09.2008) окончательно назначить 2 года 6 месяцев лишения с отбыванием в колонии строгого режима.

Изучив материалы дела и оценив доводы представления, судебная коллегия находит апелляционное представление законным, обоснованным и подлежащим удовлетворению по следующим причинам.

Суд, рассмотрев дело с соблюдением уголовно-процессуального закона, в условиях соблюдения права на защиту и принципа состязательности сторон, правильно установил фактические обстоятельства происшедшего, обоснованно пришел к убеждению о доказанности объема обвинения и вины Цыганова Д.М. в тайном хищении чужого имущества, правильно квалифицировал его действия.

Доказанность вины Цыганова Д.М. полностью подтверждается его признательными показаниями, не оспаривается и не вызывает никаких сомнений.

Указанные обстоятельства государственным обвинителем в апелляционном представлении не оспариваются.

В соответствии со ст. 307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части приговора приведены мотивы решения вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания, с которыми судебная коллегия соглашается.

Назначенное Цыганову Д.М. наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ соответствует требованиям ч. 3 ст. 60 УК РФ, является справедливым и обоснованным, поскольку определено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, конкретных обстоятельств дела. Чрезмерным вследствие мягкости назначенное наказание не является.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Судом первой инстанции установлено, что Цыганов Д.М. ранее судим 29.09.2008 Первомайским районным судом г. Омска (с учетом постановления Советского районного суда г. Омска) по ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011), ч. 5 ст. 69 УК РФ к 6 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 20 ноября 2012 года по постановлению Советского районного суда г. Омска от 08.11.2012 условно - досрочно на 2 года 13 дней.

Судом первой инстанции условно - досрочное было отменено, не отбытая часть наказания частично присоединена.

Однако при назначении окончательного наказания в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, судом не были приняты во внимание положения ч. 4 ст. 70 УК РФ, согласно которых окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Таким образом, суд ошибочно, с учетом частичного присоединения неотбытого срока наказания по предыдущему приговору, назначил окончательное наказание менее 2 лет 13 дней.

В соответствии с чем, приговор суда подлежит изменению, с увеличением срока окончательного наказания.

Вид исправительного учреждения, где надлежит отбывать Цыганову Д.М. назначенное наказание, судом определен в полном соответствии с положениями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции находит приговор суда также подлежащим изменению в части исключения из вводной части приговора указания на погашенную судимость по приговору Центрального районного суда города Омска от 21 мая 2002 года, поскольку согласно положений ч.6 ст. 86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью и их указание в приговоре излишне.

Поскольку во вводной части приговора в отношении Цыганова Д.М. обозначены и непогашенные судимости, которые влекут назначение наказания с учетом рецидива преступлений в качестве отягчающего обстоятельства, данное обстоятельство не влечет за собой снижение наказания.

Каких-либо нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену или иное изменение приговора, по настоящему делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворить, приговор Первомайского районного суда города Омска от 19 февраля 2013 года в отношении осужденного Цыганова Д.М. изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору Центрального районного суда города Омска от 21 мая 2002 года.

Срок окончательного наказания Цыганову Д.М., на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по предыдущему приговору Первомайского районного суда г. Омска от 29 сентября 2008 года, определить 2 года 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор Первомайского районного суда города Омска от 19 февраля 2013 года оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: