Апелляционное определение СК по уголовным делам Омского областного суда от 02 апреля 2013 г. по делу N 22-962

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе:

Председательствующий: Лукша А.В.

Судьи: Бурухина М.Н. Березин Ю.Г.

с участием:

адвоката Власовой С.Б.

прокурора Покидовой И.Н.

при секретаре Морозовой С.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Гизе О.М., апелляционной жалобе осужденного Штанга О.В. на приговор Кировского районного суда г.Омска от 28 января 2013 года, которым

Горохов К.Г., ранее не судимый,

осужден по ст.159.1 ч.3 УК РФ (преступление от 20.01.2012 г.) к 1 году лишения свободы,

по ст.159.1 ч.3 УК РФ (преступление от 23.01.2012 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст.69 ч.2 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 2 года лишения свободы.

В соответствии со ст.73 УК РФ постановлено считать назначенное наказание условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.

Бобров Я.А., ранее не судимый,

осужден по ст.159.1 ч.3 УК РФ (преступление от 20.01.2012 г.) к 1 году лишения свободы,

по ст.159.1 ч.3 УК РФ (преступление от 23.01.2012 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст.69 ч.2 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 2 года лишения свободы.

В соответствии со ст.73 УК РФ постановлено считать назначенное наказание условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.

Взыскано с Боброва Я.А. в доход государства процессуальные издержки в сумме 8280 рублей.

Штанг О.В., ранее судимый:

23.06.2005 г. Таврическим районным судом Омской области по ст.158 ч.2 п. "б,в", ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы с испытательным сроком 1 год;

12.04.2006 г. Таврическим районным судом Омской области по ст.228 ч.1, ст.161 ч.2 п. "в", ст.69 ч.3, ст.70 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, освободился 25.09.2009 г. по отбытии срока наказания;

30.10.2012 г. Ленинским районным судом г.Омска по ст.161 ч.1, ст.159 ч.1 (4 преступления), ст.166 ч.1, ст.158 ч.1, ст.325 ч.2, ст.69 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

01.11.2012 г. Центральным районным судом г.Омска по ст.161 ч.1, ст.161 ч.1, ст.69 ч.2 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы,

осужден по ст.33 ч.5, ст.159.1 ч.2 УК РФ (преступление от 20.01.2012 г.) к 1 году 8 месяцам лишения свободы,

по ст.33 ч.5, ст.159.1 ч.2 УК РФ (преступление от 23.01.2012 г.) к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

На основании ст.69 ч.2 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 2 года лишения свободы.

В соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговорам Ленинского районного суда г.Омска от 30.10.2012 г. и Центрального районного суда г.Омска от 01.11.2012 г. окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Взыскано со Штанга О.В. в доход государства процессуальные издержки в сумме 6900 рублей.

Взыскано солидарно с Горохова К.Г., Боброва Я.А., Штанга О.В. в пользу ООО "Альфа-Банк" 80946 рублей.

Заслушав доклад судьи областного суда Лукша А.В., выступление прокурора Покидовой И.Н., поддержавшей доводы апелляционного представления, выступление адвокатов Власовой С.Б., Маренко А.К., Слободчикова А.А., осужденных Штанг О.В., Горохова К.Г., Боброва Я.А., просивших об изменении приговора по доводам апелляционной жалобы и представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Горохов К.Г., Бобров Я.А., Штанг О.В. признаны виновными и осуждены за то, что Горохов и Бобров, являясь работниками ООО "Евросеть-Ритейл" вступили в предварительный сговор со Штангом О.В. на хищение денежных средств ОАО "Альфа-Банк". 20 января 2012 года в помещении магазина ООО "Евросеть-Ритейл", расположенного по ул.70 лет Октября, 3 в г.Омске, Бобров и Горохов, воспользовавшись предоставленным Штангом паспортом на имя Г-вой Р.А. оформили на её имя потребительский кредит от 20.01.2012 г. на сумму 19266 рублей, оплачивать которые осужденные намерений не имели.

21 января 2012 г. Горохов и Бобров, опасаясь огласки со стороны Штанга О.В. незаконных действий по получению кредита на имя Г-вой Р.А., передали Штанг О.В. различный товар ООО "Евросеть-Ритейл" на общую сумму 61 680 рублей. 23 января 2012 года Горохов и Бобров, воспользовавшись паспортом на имя В-ко З.В. с целью восполнения недостачи товаров оформили на неё кредит от 23.01.2012 года на сумму 30 000 рублей. В тот же день, воспользовавшись паспортом на имя З-кой Н.П., Горохов и Бобров оформили на неё кредит от 23.01.2012 г. на сумму 31680 рублей. Намерений по исполнению кредитных договоров Горохов и Бобров не имели. Своими действиями Горохов и Бобров причинили ОАО "Альфа-Банк" был причинен материальный ущерб на общую сумму 61680 рублей.

В судебном заседании Горохов и Бобров вину признали полностью, Штанг- частично.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Гизе О.М. просит приговор изменить. При описании фабулы преступлений от 20 и 23 января 2012 г. суд указал, что Бобров и Горохов вступили в предварительный сговор со Штангом на совершение хищений денежных средств, принадлежащих ОАО "Альфа-Банк". Однако излагая события 23 января 2012 года суд описал только действия Горохова и Боброва по оформлению кредитных договоров на В-ко и З-кую. Роль Штанга при совершении данного преступления судом описана не была. Доказательства, подтверждающие наличие предварительного сговора между осужденными 20 и 23 января, судом приведены не были. Вывод суда о виновности Штанга к событиям 23 января 2012 построен на предположениях. Мнение суда об осведомленности Штанга о последующих действиях Горохова и Боброва по этим событиям доказательствами не подтверждается. В судебном заседании Штанг неоднократно заявлял, что ему не было известно каким образом и когда Горохов и Бобров будут оформлять товар, переданный ему. Из показаний Горохова и Боброва следует, что они не говорили Штангу кто будет расплачиваться за телефоны и как они будут покрывать недостачу. В кассационном представлении оспаривается наличие квалифицирующего признака "с использованием служебного положения", поскольку суд не указал, какие служебные полномочия использовали осужденные при совершении хищения. В связи с чем, считает назначенное осужденным наказание чрезмерно суровым. Кроме того, неверно квалифицировав действия осужденных как совершенные группой лиц по предварительному сговору, суд неверно разрешил гражданский иск, взыскав его в солидарном порядке.

В апелляционной жалобе осужденный Штанг просит приговор отменить. По преступлению от 23 января 2012 г. в сговор с Гороховым и Бобровым он не вступал. Горохова и Боброва он обманывал с целью получения телефонов. Об оформлении кредитов Гороховым и Бобровым на подставных лиц он не знал, они ему об этом не говорили. Доказательств, подтверждающих наличие сговора между ним Гороховым и Бобровым, в материалах дела не имеется. Считает назначенное ему наказание по преступлению от 20 января 2012 г. чрезмерно суровым, поскольку суд назначил ему больше, чем другим его соучастникам, тогда как он был только пособником.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вывод суда о виновности Горохова К.Г., Штанга О.В., Боброва Я.А. в содеянном основан на доказательствах исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре, которым суд дал надлежащую правовую оценку.

Вина Горохова, Боброва, Штанга в совершении преступления подтверждается их собственными признательными показаниями по обстоятельствам дела; показаниями представителя потерпевшего Ш-й И.А. о том, что в результате проверки были выявлены факты незаконного оформления Гороховым и Бобровым кредитов по паспортам на других лиц; показаниями свидетеля К-вой М.В. о том, что Горохову и Боброву были выданы логины и пароли для доступа к банковской системе ОАО "Альфа-Банк" для оформления кредитных договоров /т.2 л.д.77-79/; показаниями свидетелей Г-вой Р.А., З-кой Н.П. В-ко З.В. о том, что кредитные договоры с ОАО "Альфа-Банк" они не заключали /т.1 л.д.208-210, 213-215, т.2 л.д.95-97/; выводами экспертов-почерковедов о том, что подписи и рукописный текст в договорах на Г-ву, З-кую и В-ко были выполнены Гороховым и Бобровым /т.1 л.д.172-191, т.2 л.д.211-250, т.3 л.д.1-7/ и другими доказательствами.

Вывод суда о виновности осужденных является обоснованным, оценка доказательств, положенных судом в основу приговора, соответствует требованиям ст.88 УПК РФ.

Квалификация действий Горохова и Боброва по ст.159.1 ч.3 УК РФ (2 преступления) как мошенничество в сфере кредитования, т.е. хищение денежных средств заёмщиком, путём представления банку заведомо ложных и недостоверных сведений, группой лиц по предварительному сговору с использованием своего служебного положения соответствует фактическим обстоятельствам, установленным в судебном заседании.

Квалифицирующий признак "с использованием своего служебного положения" нашел свое подтверждение в ходе судебного разбирательства. Горохов и Бобров работали в ООО "Евросеть-Ритейл" по трудовым договорам в должности директора магазина и менеджера по продажам соответственно /т.2 л.д.171-174, 180-183/. В должностные обязанности Горохова и Боброва входило обслуживать покупателей, производить расчет, оказывать услуги по оформлению потребительского кредита по желанию клиента, заполнять документы по потребительскому кредитованию, нести ответственность за своевременное и качественное заполнение кредитных договоров, за своевременную их сдачу; директор магазина, кроме того, обязан непосредственно участвовать в продажах товаров и услуг покупателям, взаимодействовать с группой потребительского кредитования по оформлению кредитных договоров, нести ответственность за несвоевременную их сдачу /т.2 л.д.176-179, 185-186/. Таким образом, Горохов и Бобров, использовали своё служебное положение для совершения преступления.

Действия Штанга по преступлению от 20 января 2012 года получили юридическую оценку по ст.33 ч.5 ст.159.1 ч.2 УК РФ исходя из позиции государственного обвинителя, высказанной в прениях сторон.

Кроме этого, судом Штанг был признан виновным в том, что 23 января 2012 года он, по предварительному сговору с Гороховым и Бобровым, воспользовавшись паспортами на имя В-ко З.В. и З-кой Н.П., без ведома последних, заключили от их имени договоры потребительского кредитования с ОАО "Альфа-Банк" на сумму 61 680 руб.

Осуждая Штанга по предъявленному обвинению, суд указал, что "действия подсудимого Штанга О.В. свидетельствуют об осведомленности оформления кредитов при получении мобильных телефонов, учитывая, что подсудимые Горохов К.Г. и Бобров Я.А. сообщили ему об отсутствии у них денежных средств и передали ему сотовые телефоны, о принадлежности которых ООО "Евросеть-Ритейл" подсудимый Штанг О.В. достоверно знал, выдав товарные чеки, также как и об имеющейся возможности оформления кредитов по подложным документам у двух других подсудимых".

Данный вывод суда не подтверждается доказательствами, исследованными судом.

В судебном заседании Штанг О.В. показал, что 20 января 2012 г. по его предложению, по предоставленному им паспорту на имя Г-вой Р.А., Горохов и Бобров оформили кредитный договор, в соответствии с которым Горохов и Бобров передали ему 4 или 5 телефонов, которые он сдал в ломбард. На следующий день он вновь пришел в магазин, сообщив Горохову и Боброву об обращении Г-вой в полицию. Он потребовал у Горохова и Боброва 40 000 рублей для урегулирования спора. Горохов и Бобров, ввиду отсутствия денег, передали ему несколько мобильных телефонов. После этого, он ещё несколько раз приходил в магазин, шантажировал Горохова и Боброва и каждый раз ему передавали несколько мобильных телефонов. В оформлении кредитов на В-ко и З-кую он участия не принимал, об этих кредитных договорах ему известно не было.

Осужденный Горохов К.Г. суду пояснил, что после оформления кредита на Г-ву, Штанг стал требовать от них с Бобровым деньги, угрожал, "что один в тюрьму не сядет". Опасаясь огласки, они несколько раз передавали Штангу сотовые телефоны. В связи с образовавшейся недостачей он и Бобров решили оформить кредиты на имя В-ко З.В. и З-кой Н.П., о чём Штангу известно не было.

Осужденный Бобров А.Я. показал суду, что кредитные договоры на В-ко и З-кую он оформлял по договоренности с Гороховым.

Таким образом, в судебном заседании было установлено совместное участие Горохова и Боброва в хищении денежных средств ОАО "Альфа-Банка" путем оформления подложных кредитных договоров на З-кую и В-ко. Суд в приговоре описал только действия Горохова и Боброва. Роль Штанга в преступлении не указана, доказательства его участия в совершении хищения денежных средств банка в приговоре отсутствуют. Не имеется их и в материалах дела. В связи с чем, по данному обвинению Штанг подлежит оправданию в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.

Наказание Горохову, Боброву, Штангу назначено в соответствии с требованиями ст.6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности преступлений, данных, характеризующих их личность и других, предусмотренных законом обстоятельств. Горохов и Бобров впервые совершили умышленные преступления средней тяжести, в содеянном деятельно раскаялись, поэтому условная мера наказания им избрана судом справедливо. Штанг совершил новое умышленное преступление при наличии рецидива преступлений. Исправительного воздействия предыдущего наказания для него оказалось недостаточно, наказание в виде лишения свободы ему избрано соразмерно содеянному. Срок наказания Штангу определён с учётом наличия смягчающих обстоятельств и несправедливым вследствие чрезмерной суровости не является. Ввиду оправдания Штанга по преступлению от 23.01.2012 г. решение суда по гражданскому иску подлежит изменению.

Руководствуясь ст.389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кировского районного суда г.Омска от 28 января 2013 года в отношении Горохова К.Г., Боброва Я.А., Штанга О.В. изменить: Штанга О.В. оправдать по обвинению в совершении преступления от 23 января 2012 г. по ст.33 ч.5, 159.1 ч.2 УК РФ за отсутствием состава преступления; на основании части 5 ст.69 УК РФ к наказанию, назначенному Штангу О.В. по преступлению от 20.01.12 г. по ст.33 ч.5, 159.1 ч.2 УК РФ частично присоединить наказание, назначенное приговорами Ленинского районного суда г.Омска от 30.10.2012 г. и Центрального районного суда г.Омска от 01.11.2012 г. и окончательно назначить 3 года 4 месяца лишения свободы; взыскать солидарно с Горохова К.Г., Боброва Я.А., Штанга О.В. в пользу ООО "Альфа-Банк" в счет возмещения материального ущерба 19 266 рублей; взыскать солидарно с Горохова К.Г. и Боброва Я.А. в пользу ООО "Альфа-Банк" в счет возмещения материального ущерба 61 680 рублей.

Признать за Штангом О.В. право на реабилитацию.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу и представление удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: