Кассационное определение СК по уголовным делам Омского областного суда от 10 января 2013 г. по делу N 22-67/13

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе

председательствующего: Бондаренко А.А.

судей: Смирнова А.А., Чуяновой И.Н.

при секретаре: Б.,

рассмотрела в судебном заседании 10 января 2013 года дело по кассационной жалобе осужденного Т ... на постановление Октябрьского районного суда г. Омска от 04 октября 2012 года, которым

ходатайство осужденного Т. об определении ему окончательной меры наказания по приговорам Ленинского районного суда г. Омска от 28.10.2010 года и от 17.02.2011 года, удовлетворено и постановлено:

-в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по приговорам Ленинского районного суда г. Омска от 28.10.2010 года и от 17.02.2011 года, к отбытию окончательно определить 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи областного суда Бондаренко А.А., осужденного Т ... и адвоката Знаменской Э.Б. поддержавших доводы кассационной жалобы в полном объеме, мнение прокурора Гоцкало Е.Ю., полагавшей постановление в отношении Т ... оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Т ... судимый:

-28.10.2010 года Ленинским районным судом г. Омска по ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы; по ч.1 ст. 232 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения, окончательно определено наказание в виде 5 лет 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

28.12.2010 года кассационным определением Омского областного суда приговор от 28.10.2010 года отменен по ч.1 ст. 232 УК РФ, с прекращением производства в этой части, ввиду отсутствия в действиях Т ... состава преступления, исключено указание на применение ч.3 ст. 69 УК РФ, в части осуждения Т ... по ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ приговор оставлен без изменения, последнему определено наказание в виде 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

09.06.2012 года Постановлением президиума Омского областного суда, приговор от 28.10.2010 года Ленинского районного суда г. Омска, кассационное определение Омского областного суда от 28.12.2010 года изменены: из объема обвинения исключен эпизод покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный 25.02.2010 года, и производство в этой части в отношении Т ... прекращено, за отсутствием в его действиях состава преступления на основании п.2 ст. 24 УПК РФ. Действия Т ... по эпизоду от 24.02.2010 года относительно наркотического средства массой __ гр. переквалифицированы с ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ на ч.5 ст. 33, ч.1 ст. 228 УК РФ с назначением наказания, с учетом установленных в приговоре данных о личности осужденного и положений ст. 60 УК РФ, в том числе с учетом изменения категории преступления, внесенных ФЗ от 07.12.2011 года, в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

* 17.02.2011 года Ленинским районным судом г. Омска, с учетом внесенных кассационным определением Омского областного суда от 07.04.2011 года изменений, по п.п. "а,б" ч.2 ст. 158 УК РФ ( в редакции ФЗ от 07.03.2011 года) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 28.10.2010 года и окончательно определено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ в Октябрьский районный суд г. Омска поступило ходатайство осужденного Т ... об определении окончательной меры назначенного ему наказания по ч.5 ст. 69 УК РФ по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 17.02.2011 года, в связи с внесенными Постановлением президиума Омского областного суда от 09.06.2012 года в приговор Ленинского районного суда г. Омска от 28.10.2010 года изменениями.

По ходатайству осужденного Т ... судом постановлено вышеизложенное решение.

В кассационной жалобе осужденный Т ... полагает постановленное решение суда незаконным, ухудшающим его положение и подлежащим отмене, ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В обоснование указывает, что судом по приговору от 17.02.2011 года окончательное наказание было определено по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, а именно частично присоединено наказание по приговору суда от 28.10.2010 года, которое составило 6 месяцев лишения свободы, таким образом, всего определено 5 лет 6 месяцев лишения свободы. Однако, в настоящее время решением суда надзорной инстанции от 09.06.2012 года, приговор районного суда от 28.10.2010 года изменен, ему определен окончательный размер наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Осужденный отмечает, что суд, рассматривая его ходатайство об определении окончательной меры назначенного ему наказания по ч.5 ст. 69 УК РФ по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 17.02.2011 года, определил его в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, тогда как с учетом внесенных изменений постановлением суда надзорной инстанции от 09.06.2012 года в приговор от 28.10.2010 года, его размер не мог превышать 3 лет лишения свободы. При таких обстоятельствах осужденный полагает постановление суда незаконным и несправедливым, просит судебную коллегию разобраться в деле принять новое, справедливое решение.

На кассационную жалобу осужденного Т ... государственным обвинителем Т ... поданы возражения, в которых указывается об отсутствии оснований для удовлетворения таковой.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия находит постановление суда в отношении Т ... подлежащим изменению.

Рассматривая ходатайство Т ... в соответствии с требованиями ст. 398 УПК РФ, суд обосновано пришел к выводу о необходимости снижения назначенного ему наказания в порядке ст.69 ч.5 УК РФ по приговору суда от 17.02.2011 года в связи с внесенными в приговор суда от 28.10.2010 года изменениями в порядке исполнения уголовного наказания.

Однако при этом, суд первой инстанции не учел, что снижение наказания, которое было определено Т ... по приговору суда от 17.02.2011 года по совокупности преступлений, должно было быть произведено соразмерно и пропорционально внесенным в приговор суда от 28.10.2010 года изменениям.

Как видно из первоначально постановленного 17.02.2011 года Ленинским районным судом г. Омска, с учетом внесенных кассационным определением Омского областного суда от 07.04.2011 года изменений, Т ... был осужден по п.п. "а,б" ч.2 ст. 158 УК РФ ( в редакции ФЗ от 07.03.2011 года) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ назначенное наказание было частично соединено с наказанием по приговору от 28.10.2010 года и окончательно определено в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

Учитывая, что по смыслу закона, при частичном сложении наказания по совокупности преступлений, окончательное наказание должно превышать наказание, назначенное за каждое из совершенных преступлений, очевидно, что при определении наказания Т ... по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, судом за основу по приговору от 17.02.2011г. было взято максимальное наказание, назначенное ему по приговору суда от 28.10.2010г. (5 лет лишения свободы), а следовательно, часть наказания, определенная по п.п. "а,б" ч.2 ст. 158 УК РФ и вошедшая в совокупность путем частичного сложения, составила 6 месяцев.

09.06.2012 года Постановлением президиума Омского областного суда, приговор от 28.10.2010 года Ленинского районного суда г. Омска, кассационное определение Омского областного суда от 28.12.2010 года были изменены: действия Т ... были переквалифицированы с ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ на ч.5 ст. 33, ч.1 ст. 228 УК РФ с назначением наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима

Учитывая, что при таких обстоятельствах, максимальным наказанием по вошедшим в совокупность путем частичного сложения по приговору суда от 17.02.2011г. стало лишение свободы на срок в 2 года 6 месяцев, окончательное наказание по данному приговору, в связи с изменениями, внесенными 09.06.2012 года Постановлением президиума Омского областного суда в приговор от 28.10.2010 года, должно было превышать максимальное также, как и ранее на 6 месяцев, и должно было составить 3 года лишения свободы, а не 3 года 6 месяцев, как посчитал суд первой инстанции.

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает необходимым постановление суда от 04 октября 2012 года в отношении Т. изменить, определить ему наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ в виде 3-х лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену постановления, либо его иное изменение, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

* Постановление Октябрьского районного суда г. Омска от 04 октября 2012 года в отношении Т. изменить, определить Т ... наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ в виде 3-х лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Председательствующий:

Судьи: