Постановление Президиума Пензенского областного суда от 11 июля 2013 г. по делу N 44у-356

Президиум Пензенского областного суда в составе:

председательствующего - Трифонова В.Н.

и членов президиума - Сериковой Т.И., Моисеевой Л.Т., Засориной С.Е., Потапова Н.Н.,

при секретаре Полковниковой Е.И.,

рассмотрел уголовное дело и материал по надзорной жалобе осужденного Аляпкина А.А. на приговор Белинского районного суда Пензенской области от 26 октября 2009 года и постановление Октябрьского районного суда г.Пензы от 22 марта 2013 года о пересмотре указанного приговора, которым

Аляпкин А.А., " ... ", судимый:

- 5 октября 2009 года Каменским городским судом Пензенской области по ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении,

осужден к лишению свободы:

- по ч.3 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ (по факту от 7 июля 2009 года) с применением ст.64 УК РФ на 5 лет,

- по ч.3 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ (по факту от 13 июля 2009 года) с применением ст.64 УК РФ на 5 лет,

- по ч.3 ст.30, п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ (по факту от 20 июля 2009 года) с применением ст.64 УК РФ на 5 лет,

- по ч.1 ст.228 УК РФ на 1 год,

на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний на 6 лет 8 месяцев лишения свободы;

на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по данному приговору с наказанием по приговору Каменского городского суда Пензенской области от 5 октября 2009 года, окончательно на 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

срок наказания постановлено исчислять с 26 октября 2009 года.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением Октябрьского районного суда г.Пензы от 22 марта 2013 года приговор Белинского районного суда Пензенской области от 26 октября 2009 года в отношении Аляпкина А.А. пересмотрен в порядке ст.10 УК РФ, действия осужденного квалифицированы:

- по трем преступлениям по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N215-ФЗ), по которой с применением ч.3 ст.66, ст.64 УК РФ назначено 4 года лишения свободы за каждое,

- по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 6 мая 2010 года N81-ФЗ), по которой назначено 11 месяцев лишения свободы,

на основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ) по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы,

на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по данному приговору с наказанием по приговору Каменского городского суда Пензенской области от 5 октября 2009 года, окончательно назначено 5 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

в изменении категории преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N215-ФЗ), на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ отказано.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В апелляционном порядке постановление не обжаловалось.

В надзорной жалобе осужденный Аляпкин А.А. выражает несогласие с принятыми по делу судебными решениями, считает, что 20 июля 2009 года оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка"в отношении него было проведено с нарушением требований закона "Об оперативно-розыскной деятельности", в связи с чем его результаты не могут быть положены в основу приговора, его осуждение по данному факту просит исключить из приговора; считает, что при пересмотре приговора и назначении наказания по ч.1 ст.228 УК РФ суд не учел, что им совершено впервые преступление небольшой тяжести, в связи с чем должны быть применены положения ч.1 ст.56 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ) и назначено наказание не связанное с лишением свободы.

Заслушав доклад члена президиума Пензенского областного суда Засориной С.Е., объяснения адвоката Алексеева М.А., поддержавшего надзорную жалобу осужденного, мнение заместителя прокурора Пензенской области Грибова И.В., полагавшего приговор суда и постановление изменить, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Аляпкин А.А. признан виновным в трех покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере; незаконном хранении наркотических средств без цели сбыта в крупном размере, совершенных при следующих обстоятельствах.

Аляпкин А.А. 7 июля 2009 года незаконно приобрел путем сбора верхушечных частей дикорастущих растений рода конопля в "адрес" наркотическое средство марихуану массой не менее 281,9 грамма, что является особо крупным размером. В этот же день около 18 часов Аляпкин А.А., реализуя свой преступный умысел на незаконный сбыт наркотического средства, находясь в "адрес", незаконно сбыл П.А.В. часть из незаконно приобретенного наркотического средства марихуаны массой 281,9 грамма, получив в качестве оплаты " ... ".

Однако довести свой преступный умысел на незаконный сбыт наркотического средства Аляпкин А.А. до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, поскольку П.А.В.действовал в рамках проводимого оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которого наркотическое средство было изъято из незаконного оборота сотрудниками Каменского МРО УФСКН России по Пензенской области.

12 июля 2009 года Аляпкин А.А., находясь по адресу "адрес", незаконно изготовил наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) массой не менее 112,76 грамма, что является особо крупным размером.

13 июля 2009 года, около 8 часов, Аляпкин А.А., находясь на "адрес", незаконно сбыл П.А.В. наркотическое средство гашишное масло массой 122,76 грамма в особо крупном размере, получив в качестве оплаты " ... ".

Аляпкин А.А. в один из дней в период с 13 по 20 июля 2009 года незаконно приобрел путем сбора верхушечных частей дикорастущих растений рода конопля в "адрес" наркотическое средство марихуану массой не менее 1468,78 грамма, что является особо крупным размером. Указанное наркотическое средство перенес к себе домой по "адрес"

Он же, 20 июля 2009 года, около 11 часов, реализуя свой преступный умысел на незаконный сбыт наркотического средства, находясь в "адрес", незаконно сбыл П.А.В. часть из незаконно приобретенного наркотического средства марихуаны массой 1425,4 грамма, получив в качестве оплаты " ... ".

Аляпкин А.А. с 13 по 20 июля 2009 года в доме по адресу "адрес" незаконно хранил без цели сбыта наркотическое средство марихуану массой 43,48 грамма, что является крупным размером, которое было обнаружено и изъято в ходе осмотра сотрудниками Каменского МРО УФСКН России по Пензенской области.

Действия Аляпкина А.А. по фактам от 7, 13, 20 июля 2009 года постановлением Октябрьского районного суда г.Пензы от 22 марта 2013 года квалифицированы как покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит надзорную жалобу осужденного Аляпкина А.А. подлежащей удовлетворению частично, а приговор Белинского районного суда Пензенской области от 26 октября 2009 года и постановление Октябрьского районного суда г.Пензы от 22 марта 2013 года подлежащими изменению по следующим основаниям.

По смыслу ст.ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" результаты оперативно- розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом согласно ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих и совершивших.

Как видно из материалов уголовного дела, 7 июля 2009 года в отношении Аляпкина А.А. проведено оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" наркотического средства, в ходе которого он передал участвующему в проверочной закупке в качестве закупщика П.А.В. за " ... " наркотическое средство марихуану массой 281,9 грамма.

Несмотря на это, сотрудники Каменского МРО УФСКН России по Пензенской области, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, указанным в статье 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", направленным на выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих или совершивших, не только не пресекли действия Аляпкина А.А. 7 июля 2009 года, но и вновь провели в отношении него 13 и 20 июля 2009 года аналогичное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка".

Из материалов уголовного дела усматривается, что проведение оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка" 13 и 20 июля 2009 года не вызывалось необходимостью, так как они фактически не имели своей целью установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков, проводилось по одной схеме и каких-либо новых результатов не имело.

Таким образом, проведение "проверочных закупок" 13 и 20 июля 2009 года в отношении Аляпкина А.А. не вызывалось необходимостью, и они были проведены вопреки требованиям статьи 2 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", поэтому доказательства, полученные в результате указанных "проверочных закупок", в силу ст.75 УПК РФ являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу приговора.

При таких обстоятельствах, приговор и постановление в части осуждения Аляпкина А.А. по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по факту от 13 июля 2009 года) и по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по факту от 20 июля 2009 года) подлежат отмене с прекращением уголовного дела в этой части на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в его действиях состава преступления, с признанием за ним права на реабилитацию в силу ч. 1 ст. 134 УПК РФ.

Вместе с тем вина Аляпкина А.А. в совершении 7 июля 2009 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства марихуаны массой 281,9 грамма, с 13 по 20 июля 2009 года незаконного хранения наркотического средства марихуаны массой 43,48 грамма подтверждается показаниями самого осужденного Аляпкина А.А., полностью признавшего свою вину, показаниями свидетелей П.А.В., П.И.А., П.А.А., Г.С.А., З.И.А. и других, протоколами следственных действий, заключением эксперта, другими доказательствами по делу.

Нарушений требований Федерального закона "Об оперативно - розыскной деятельности" от 12 августа 1995 года N 144 - ФЗ при проведении оперативно-розыскного мероприятия - проверочная закупка 7 июля 2009 года допущено не было, оно проведено при наличии информации о причастности Аляпкина А.А. к незаконному сбыту наркотических средств, на основании постановления надлежащего должностного лица, с приведением соответствующих оснований, результаты приобщены к материалам уголовного дела в соответствии с требованиями УПК РФ и являются допустимыми доказательствами.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228-1, 229, 229-1 УК РФ", вступившим в силу с 1 января 2013 года, утверждены новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей уголовного наказания, согласно которым крупный размер наркотического средства марихуаны стал составлять от 100 граммов до 100000 граммов, что улучшает положение осужденного.

При таких обстоятельствах постановлением Октябрьского районного суда г.Пензы от 22 марта 2013 года обоснованно пересмотрен в порядке ст.10 УК РФ приговор Белинского районного суда Пензенской области от 26 октября 2009 года в отношении Аляпкина А.А., действия которого по факту от 7 июля 2009 года правильно квалифицированы как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, однако неверно применена редакция Федерального закона от 27 июля 2009 года N215-ФЗ.

При пересмотре приговора суд обоснованно пришел к выводу о том, что оснований для переквалификации действий Аляпкина А.А. по факту незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства марихуаны массой 43,48 грамма с ч.1 ст.228 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N18-ФЗ) не имеется, поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами "в крупном размере" и "в значительном размере", величины которых в граммах, как и санкции прежней и новой редакции, идентичны. Однако при этом суд необоснованно квалифицировал действия Аляпкина А.А. по данному факту по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 6 мая 2010 года N81-ФЗ).

Квалифицировав действия Аляпкина А.А. в указанных редакциях уголовного закона, суд не учел, что на момент совершения им преступлений действовала редакция Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ, последующие редакции уголовного закона положение осужденного Аляпкина А.А. не улучшают, в связи с чем действия осужденного по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств от 7 июля 2009 года надлежит переквалифицировать на ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по факту незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства - на ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), при этом оснований для смягчения назначенного постановлением суда наказания за указанные преступления не имеется.

С учетом вносимых президиумом изменений подлежит смягчению наказание, назначенное Аляпкину А.А. на основании ч.2 и ч.5 ст.69 УК РФ.

Вопреки доводам жалобы положения ч.1 ст.56 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ) при назначении наказания Аляпкину А.А. по ч.1 ст.228 УК РФ не могут быть применены, поскольку в ч.1 ст.56 УК РФ предусмотрено исключение для преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228, ч.1 ст.231 и ст.233 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь п.4 ст.3 Федерального закона РФ от 29 декабря 2010 года N433-ФЗ (в редакции от 5 июня 2012 года), ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Аляпкина А.А. удовлетворить частично.

Приговор Белинского районного суда Пензенской области от 26 октября 2009 года с учетом изменении, внесенных постановлением Октябрьского районного суда г.Пензы от 22 марта 2013 года, и постановление Октябрьского районного суда г.Пензы от 22 марта 2013 года о пересмотре данного приговора в отношении Аляпкина А.А. изменить:

- приговор в части его осуждения по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по факту от 13 июля 2009 года) и по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (по факту от 20 июля 2009 года) отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в его действиях состава преступления;

- переквалифицировать его действия по факту от 7 июля 2009 года с ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N215-ФЗ) на ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой с применением ч.3 ст.66, ст.64 УК РФ назначить 4 года лишения свободы,

- переквалифицировать его действия по факту незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства с ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 6 мая 2010 года N81-ФЗ) на ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой назначить 11 месяцев лишения свободы,

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ) по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы,

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по данному приговору с наказанием по приговору Каменского городского суда Пензенской области от 5 октября 2009 года, окончательно назначить 4 года 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор и постановление оставить без изменения.

Председательствующий

Вы можете открыть актуальную версию документа прямо сейчас.

Открыть документ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.