Постановление Президиума Пензенского областного суда от 22 августа 2013 г. по делу N 44у-374

Президиум Пензенского областного суда в составе:

председательствующего - Рыженкова А.М.,

и членов президиума - Трифонова В.Н., Сериковой Т.И., Прошиной Л.П., Моисеевой Л.Т., Потапова Н.Н.

при секретаре Марчук Н.Н.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Мурзаева В.И. на приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года, изменённого постановлением Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года о пересмотре данного приговора.

Указанным приговором

Моисеев А.И., " ... ", судимый:

- 22 октября 2009 года Железнодорожным районным судом г. Пензы по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;

- 8 декабря 2009 года Железнодорожным районным судом г. Пензы по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, постановлением президиума Пензенского областного суда от 22 августа 2013 года данный приговор изменен, исключено из осуждения Моисеева А.И. по ч.1 ст.232 УК РФ указание на организацию им притона, смягчено наказание по ч.1 ст.232 УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения,

осужден к лишению свободы:

по ч. 3 ст. 30, п. п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по факту от 22 октября 2010 года на 5 лет со штрафом в размере 5000 рублей,

по ч. 1 ст. 232 УК РФ на 1 год 6 месяцев,

по ч. 2 ст. 228 УК РФ по факту от 6 мая 2010 года на 3 года,

по ч. 2 ст. 228 УК РФ по факту от 26 ноября 2010 года на 3 года 6 месяцев,

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний на 7 лет со штрафом в размере 5000 рублей,

на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено Моисееву А.И. условное осуждение, назначенное по приговорам Железнодорожного районного суда г. Пензы от 22 октября 2009 года и от 8 декабря 2009 года,

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединено неотбытое наказание по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 22 октября 2009 года в виде 1 года лишения свободы, и по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 декабря 2009 года в виде 1 года лишения свободы, и окончательно назначено 9 лет лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять Моисееву А.И. с 16 декабря 2010 года.

Евсеев А.Н., " ... ", судимый:

-8 июля 2010 года Железнодорожным районным судом г. Пензы по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,

осужден к лишению свободы:

по ч. 3 ст. 30, п. п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по факту от 22 октября 2010 года с применением ст. 62 УК РФ на 5 лет со штрафом в размере 5000 рублей,

по ч. 3 ст. 30, п. п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по факту от 1 ноября 2010 года с применением ст. 62 УК РФ на 5 лет со штрафом в размере 5000 рублей,

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний на 6 лет со штрафом в размере 6000 рублей,

на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено Евсееву А.Н. условное осуждение, назначенное по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 июля 2010 года.

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединено неотбытое наказание по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 июля 2010 года (в виде 1 года лишения свободы) и окончательно назначено 7 лет лишения свободы со штрафом в размере 6000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять Евсееву А.Н. с 15 марта 2011 года.

Мурзаев В.И., " ... ", судимый:

-19 октября 2006 года Железнодорожным районным судом г. Пензы по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,

-10 ноября 2006 года Железнодорожным районным судом г. Пензы с учетом постановления Первомайского районного суда г. Пензы от 30 ноября 2012 года по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N26-ФЗ) к 2 годам 5 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 116 УК РФ к 3 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 10 % заработка, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения наказаний к 2 годам 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 19 октября 2006 года к 2 годам 11 месяцам лишения свободы; на основании определения Железнодорожного районного суда г. Пензы от 10 июля 2008 года освобожден условно-досрочно на 1 год 2 месяца 1 день,

осужден по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять Мурзаеву В.И. с 15 марта 2011 года.

В настоящее время Мурзаев В.И. отбывает наказание по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 16 апреля 2012 года, которым осужден по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года) с применением ч. 5,1 ст. 62 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года, окончательно к 5 годам 4 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 1 июня 2011 года приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года в отношении Моисеева А.И. и Евсеева А.Н. оставлен без изменения.

Постановлением Железнодорожного районного суда г. Пензы от 26 марта 2012 года в удовлетворении ходатайства Моисеева А.И. о пересмотре приговора Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года отказано, поскольку Федеральными законами от 7 марта 2011 года N26-ФЗ от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ в ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 232, ч. 2 ст. 228 УК РФ, не вносилось, суд при пересмотре приговора не обсудил вопрос об изменении категории на менее тяжкую на основании ч. 6 ст. 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ), указав, что суд при рассмотрении ходатайства осужденного о пересмотре приговора на основании ст. 10 УК РФ не вправе изменять категорию преступления в связи с изменениями, внесенными в ст. 15 УК РФ, это относится к компетенции только суда 1 инстанции.

Постановлением Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года на основании ст. 10 УК РФ пересмотрены в отношении Мурзаева В.И. приговоры Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года и от 16 апреля 2012 года:

постановлено считать Мурзаева В.И. осужденным по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N162-ФЗ), по которой назначено с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ, ч. 3 ст. 66 УК РФ 4 года 10 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей,

с учетом осуждения Мурзаева В.И. по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 16 апреля 2012 года по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N26-ФЗ) к 1 году лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года окончательно Мурзаеву В.И. назначено 5 лет 1 месяц лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей.

В остальной части приговоры оставлены без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Мурзаев В.И. выражает несогласие с приговором Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года и постановлением Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года; указывает, что по факту от 1 ноября 2010 года имела место провокация со стороны сотрудников УФСКН России по Пензенской области;

считает, что его действия по данному факту суду следовало квалифицировать по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N162-ФЗ, поскольку ингредиенты, необходимые для изготовления наркотического средства дезоморфина, были приобретены на деньги Б.О.А., выданные ей для проведения проверочной закупки, при этом ссылается, что в заключении отсутствует указание на массу наркотического средства в пересчете на сухой остаток. Просит изменить приговор и постановление, исключить указание на доказательства, полученные с нарушением ст. 75 УПК РФ, переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 228 УК РФ и смягчить ему наказание.

В отношении Моисеева А.И., Евсеева А.Н. приговор проверяется в ревизионном порядке.

Заслушав доклад судьи Пензенского областного суда Шелкова Р.А., объяснения осужденного Мурзаева В.А. в поддержание надзорной жалобы, осужденного Моисеева А.И., поддержавшего жалобу Мурзаева В.А., просившего о смягчении наказания, мнение заместителя прокурора Пензенской области Грибова И.В., полагавшего приговор, кассационное определение и постановления о пересмотре приговора изменить, президиум

УСТАНОВИЛ:

Моисеев А.И. и Евсеев А.Н. признаны виновными в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору,

Евсеев А.Н. и Мурзаев В.И. признаны виновными в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору,

Моисеев А.И. признан виновным в содержании притона для потребления наркотических средств, в совершении двух фактов незаконного изготовления и хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены ими при следующих обстоятельствах.

В октябре 2010 года Моисеев А.И. вступил в преступный сговор с Евсеевым А.Н. с целью незаконного изготовления и последующего сбыта наркотического средства дезоморфина. 22 октября 2010 года около 11 часов Моисеев А.И. встретился с Б.О.А. возле "адрес", получил от Б.О.А. в качестве предоплаты за наркотическое средство денежные средства в " ... ", после чего Моисеев А.И. в " ... " приобрел ингредиенты, необходимые для изготовления наркотического средства. Затем Моисеев А.И. пришел в квартиру по месту своего проживания по адресу: "адрес", где с Евсеевым А.Н. незаконно изготовил препарат (смесь) массой 2,106 грамма, содержащий наркотическое средство - дезоморфин, в крупном размере. 22 октября 2010 года не позднее 15 часов Моисеев А.И. согласно отведенной ему роли, перенес шприц с препаратом (смесью) массой 2,016 грамма, содержащим наркотическое средство дезоморфин к "адрес", где в целях конспирации по согласованию с Евсеевым А.Н. положил шприц с указанным наркотическим средством на "адрес". Около 15 часов 22 октября 2010 года Моисеев А.И. и Евсеев А.Н. встретились с Б.О.А. возле "адрес" и сопроводили ее к месту, где находилось наркотическое средство. После чего Б.О.А. забрала с "адрес" шприц с наркотическим средством. Моисеев А.И. и Евсеев А.Н. преступление до конца не довели по не зависящим от них обстоятельствам, поскольку Б.О.А. действовала под контролем сотрудников УФСКН России по Пензенской области в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка".

Евсеев А.Н. в ноябре 2010 года вступил в преступный сговор с Мурзаевым В.И. с целью незаконного изготовления и сбыта наркотического средства дезоморфина.1 ноября 2010 года около 11 часов Евсеев А.Н. и Мурзаев В.И. встретились с Б.О.А. возле "адрес". Мурзаев В.И. получил от Б.О.А. в качестве предоплаты за наркотическое средство денежные средства " ... ", после чего Евсеев А.Н. и Мурзаев В.И. в " ... ", приобрели ингредиенты, необходимые для изготовления наркотического средства дезоморфина. После чего Евсеев А.Н. и Мурзаев В.И. в квартире по адресу: "адрес", незаконно изготовили препарат (смесь) массой 1,206 грамма, содержащий наркотическое средство - дезоморфин, в крупном размере. 1 ноября 2010 года около 13 часов 20 минут Мурзаев В.И. согласно своей роли, возле "адрес" передал шприц с препаратом (смесью) массой 1,206 грамма, содержащим наркотическое средство дезоморфин в крупном размере Б.О.А., действующей в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка".

Моисеев А.И. с августа 2010 года по 22 октября 2010 года содержал притон для употребления наркотических средств в своей квартире по адресу: "адрес". Так, 5 августа 2010 года, не позднее 19 часов, реализуя свои преступные намерения, Моисеев А.И. умышленно предоставил помещение квартиры по адресу: "адрес" для незаконного изготовления и потребления наркотических средств Б.С.В., С.А.А. и Евсееву А.Н., которые пришли в его квартиру с целью незаконного изготовления и потребления наркотических средств. В помещении квартиры Моисеев А.И., Евсеев А.Н., Б.С.В. и С.А.А. незаконно изготовили препарат (смесь), содержащий наркотическое средство дезоморфин, который совместно употребили внутривенно, сделав себе инъекции. 22 октября 2010 года, около 12 часов, Моисеев А. И. предоставил свою квартиру для незаконного изготовления, сбыта и потребления наркотических средств Евсееву А.Н., который пришел в его квартиру с целью незаконного изготовления и потребления наркотических средств. В помещении квартиры Моисеев А.И. совместно с Евсеевым А.Н. незаконно изготовил препарат (смесь), содержащий наркотическое средство дезоморфин. После чего они совместно употребили его внутривенно, сделав себе инъекции.

Моисеев А.И. 6 мая 2010 года совершил незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства дезоморфина массой 28,377 грамм в особо крупном размере.

Моисеев А.И. 26 ноября 2010 года совершил незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства дезоморфина массой 24,404 грамма в особо крупном размере.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит надзорную жалобу осужденного Мурзаева В.И. подлежащей удовлетворению частично, а приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года в отношении Моисеева А.И., Евсеева А.Н., Мурзаева В.И. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 1 июня 2011 года в отношении Моисеева А.И., Евсеева А.Н., постановление Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года в отношении Мурзаева В.И. и постановление Железнодорожного районного суда г. Пензы от 26 марта 2012 года в отношении Моисеева А.И. подлежащими изменению в отношении Мурзаева В.И. по жалобе, в отношении Моисеева А.И., Евсеева А.Н. в ревизионном порядке по следующим основаниям.

В силу п.2 ч.1 ст.379, ч.1 ст.409 УПК РФ нарушение уголовного закона является основанием для изменения судебных решений в порядке надзора.

Как видно из материалов уголовного дела, 22 октября 2010 года в отношении мужчины по имени А., о котором имелась оперативная информация о причастности к незаконному сбыту наркотического средства дезоморфина, было проведено оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" с целью документирования его преступной деятельности, а также установления других соучастников преступления. В ходе данного оперативно-розыскного мероприятия был установлен факт незаконного изготовления и передачи Моисеевым А.И. и Евсеевым А.Н. наркотического средства дезоморфина Б.О.А., действующей в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка".

В ходе дальнейшего проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 1 ноября 2010 года с целью документирования преступной деятельности мужчины по имени А., в отношении которого имелась информация о том, что он занимается противоправной деятельностью связанной с незаконным сбытом наркотического средства дезоморфина, а также с целью установления других соучастников преступления и выявления каналов поступления наркотических средств, был установлен факт незаконного изготовления и передачи Евсеевым А.Н. и новым лицом - Мурзаевым В.И. наркотического средства дезоморфина Б.О.А., действующей в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка".

Таким образом, указанные оперативные розыскные мероприятия проведены в соответствии с требованиями закона, в связи с чем оснований для признания доказательств, добытых в ходе проверочных закупок 22 октября 2010 года и 1 ноября 2010 года недопустимыми, не имеется.

Доводы жалобы осужденного о провокации по указанным фактам являются несостоятельными.

Вместе с тем действия Моисеева А.И. и Евсеева А.Н. по факту от 22 октября 2010 года и действия Мурзаев В.И. и Евсеева А.Н. по факту от 1 ноября 2010 года, связанные с изготовлением и передачей наркотического средства дезоморфина Б.О.А. суд квалифицировал по ч. 3 ст. 30, п. п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Однако, квалифицируя действия осужденных Моисеева А.И., Евсеева А.Н. и Мурзаева В.И. и Евсеева А.Н. по вышеуказанным фактам, таким образом, суд не учел, что 22 октября 2010 года Моисеев А.И., а 1 ноября 2010 года Мурзаев В.И. и Евсеев А.Н. приобрели в " ... " ингредиенты для изготовления наркотического средства дезоморфина, и впоследствии незаконно изготовили наркотическое средство дезоморфин для Б.О.А. на деньги последней, выданные ей для проведения проверочной закупки.

Таким образом, из материалов дела и приведенных в приговоре доказательств следует, что Моисеев А.И. и Евсеев А.Н. 22 октября 2010 года, Евсеев А.Н. и Мурзаев В.И. 1 ноября 2010 года не имели готового наркотического средства, а также препаратов для его изготовления, они действовали в интересах Б.О.А., которой фактически принадлежало изготовленное при таких обстоятельствах наркотическое средство.

В связи с этим передача 22 октября 2010 гола и 1 ноября 2010 года участниками преступления наркотического средства Б.О.А. не может являться сбытом.

В соответствии с предъявленным обвинением действия Моисеева А.И. и Евсеева А.Н. по факту от 22 октября 2010 года, Евсеева А.Н. и Мурзаева В.И. по факту от 1 ноября 2010 года должны квалифицироваться как незаконное изготовление наркотического средства, ответственность за которое наступает по ст. 228 УК РФ.

Вместе с тем уголовная ответственность по ст.228 УК РФ наступает лишь в отношении наркотических средств в крупном либо особо крупном размере.

Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228-1, 229, 229-1 УК РФ", вступившим в силу с 1 января 2013 года, утверждены новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей уголовного наказания.

Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, дополнен примечанием, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в списке N 1, к которым относится дезоморфин, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы, что улучшает положение осужденных.

Как усматривается из справок об исследовании N, заключений эксперта N: жидкость массой 2,016 грамма в шприце, добровольно выданном Б.О.А. 22 октября 2010 года и жидкость массой 1,206 грамма, добровольно выданная Б.О.А. 1 ноября 2010 года, является препаратом (смесью), содержащим наркотическое средство дезоморфин, при этом указание на массу сухого остатка наркотического средства в указанных документах отсутствует.

Таким образом, материалы уголовного дела в отношении осужденных Моисеева А.И., Евсеева А.Н., Мурзаева В.И. не содержат сведений о массе сухого остатка наркотического средства.

При таких обстоятельствах приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 1 июня 2011 года в части осуждения Моисеева А.И., Евсеева А.Н. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 22 октября 2010 года), в части осуждения Евсеева А.Н. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 1 ноября 2010 года) и Мурзаева В.И., с учетом постановления Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N162-ФЗ) подлежат отмене, а производство по делу прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в их действиях составов преступлений с признанием за ними права на реабилитацию в соответствии с ч. 1 ст. 134 УПК РФ.

Из приговора и кассационного определения подлежит исключению указание об отмене условного осуждения Евсееву А.Н. на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 июля 2010 года и назначении ему наказания на основании ст. 70 УК РФ.

Вина Моисеева А.И. в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства дезоморфина массой в перерасчете на сухой остаток 0,203 грамма (по факту от 6 мая 2010 года) и массой в перерасчете на сухой остаток 1,635 грамма (по факту от 26 ноября 2010 года) подтверждается признательными показаниями самого Моисеева А.И., данными им на предварительном следствии, оглашенными в судебном заседании, показаниями свидетелей К.В.В., П.О.В., К.А.Н., К.О.Х., протоколами личного досмотра Моисеева А.И. от 6 мая 2010 года, протоколом осмотра места происшествия от 26 ноября 2010 года, справками эксперта N и заключениями судебной химической экспертизы N и другими доказательствами по делу.

Выводы суда о виновности Моисеева А.И. в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотических средств объективны и мотивированы.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Масса наркотического средства дезоморфина в перерасчете на сухой остаток по факту от 6 мая 2010 года - 0,205 грамма, по факту от 26 ноября 2010 года - 1,635 грамма, с учетом вновь установленных размеров наркотических средств относится соответственно к значительному и крупному размеру наркотических средств.

Принимая во внимание изложенное, с учётом того, что действия Моисеева А.И. по факту от 6 мая 2010 года не декриминализированы, в соответствии со ст. 9, 10 УК РФ его действия по факту от 6 мая 2010 года подлежат переквалификации с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ), по факту от 26 ноября 2010 года с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ).

Вину Моисеева А.И. в содержании притона для потребления наркотических средств президиум находит установленной, она подтверждается совокупностью собранных и исследованных в судебном заседании доказательств: показаниями осужденного Моисеева А.И., подтвердившим факт неоднократного употребления наркотического средства дезоморфина в его квартире с другими лицами; показаниями свидетелей Ч.И.А., С.А.А., Г.Г.А., К.В.П.; протоколом обследования помещений от 5 августа 2010 года; справкой об исследовании N; заключением судебно-химической экспертизы N; протоколами медицинского освидетельствования Евсеева А.Н., С.А.А., Б.С.В., Моисеева А.И. N; справками о результатах химико-токсикологических исследований N, другими доказательствами по делу.

Действия осужденного Моисеева А.И. судом квалифицированы правильно по ч. 1 ст. 232 УК РФ.

С учетом того, что Моисеевым А.И. совершено преступление средней тяжести и два преступления небольшой тяжести, в соответствии со ст. 10 УК РФ окончательное наказание Моисееву А.И. подлежит назначению на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ), предусматривающей также принцип поглощения менее строгого наказания более строгим при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление или приготовлением к ним.

Однако оснований для изменения осужденному Моисееву А.И. принципа частичного сложения наказаний, примененного им судом при назначении наказания по совокупности преступлений, президиум с учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений и степени их общественной опасности не находит.

Принимая во внимание фактические обстоятельства совершенного Моисеевым А.И. преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 232 УК РФ, степень его общественной опасности, данные о личности осужденного, президиум не находит оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую согласно ч. 6 ст. 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ).

С учетом характера и степени общественной опасности совершённых преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, и личности осужденного Моисеева А.И., страдающего наркоманией, президиум в соответствии с п. "а" ч.1 ст. 58 УК РФ назначает ему общий вид режима исправительной колонии.

Моисееву А.И. при назначении окончательного наказания по приговору от 11 апреля 2011 года было отменено условное осуждение по приговорам Железнодорожного районного суда г. Пензы от 22 октября 2009 года и от 8 декабря 2009 года на основании ч.5 ст. 74 УК РФ, так как он осуждался по приговору от 11 апреля 2011 года за тяжкие и особо тяжкое преступления, и назначено наказание по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ.

Федеральным законом от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ внесены изменения в ч 4 ст. 74 УК РФ, согласно которым в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

Принимая во внимание вносимые в приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года изменения, Моисеева А.И. следует считать осужденным указанным приговором за преступление средней тяжести (ч.1 ст. 232 УК РФ) и за преступления небольшой тяжести (ч.1 ст. 228 УК РФ), вместе с тем оснований для сохранения ему условного осуждения по приговорам Железнодорожного районного суда г. Пензы от 22 октября 2009 года и 8 декабря 2009 года президиум с учётом характера и степени общественной опасности совершённых преступлений, а также данных о личности осужденного не находит и отменяет ему условное осуждение по указанным приговорам на основании ч.4 ст. 74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) с назначением наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Вместе с тем окончательное наказание по совокупности приговоров подлежит смягчению, поскольку постановлением президиума Пензенского областного суда от 22 августа 2013 года Моиссеву А.И. смягчено наказание по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 декабря 2009 года, входящего в совокупность.

С учётом отмены приговора Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года в отношении Мурзаева В.И. подлежит отмене постановление Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года в части пересмотра приговора Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года в отношении Мурзаева В.И., с прекращением производства по материалу в указанной части.

Постановление Железнодорожного районного суда г. Пензы от 26 марта 2012 года о пересмотре приговора Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года в отношении Моисеева А.И. подлежит отмене с прекращением производства по материалу, поскольку суд при пересмотре приговора на основании ст. 10 УК РФ, не обсудив вопрос об изменении категории преступлений в силу ч. 6 ст. 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ), нарушил требования уголовного и уголовно-процессуального закона.

На основании изложенного и руководствуясь п. 4 ст. 3 Федерального закона РФ от 29 декабря 2010 года N 433-ФЗ (в редакции от 5 июня 2012 года), ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Мурзаева В.И. удовлетворить частично.

Приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 1 июня 2011 года в отношении Моисеева А.И., Евсеева А.Н., в отношении Мурзаева В.И. (с учетом постановления Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года о пересмотре указанного приговора) изменить:

приговор в части осуждения Моисеева А.И. и Евсеева А.Н. по ч. 3 ст. 30, п. п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 22 октября 2010 года),

в части осуждения Евсеева А.Н. по ч. 3 ст. 30, п. п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 1 ноября 2010 года),

в части осуждения Мурзаева В.И. (по факту от 1 ноября 2010 года) с учетом постановления Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ),

отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в их действиях составов преступлений;

- исключить указание об отмене условного осуждения Евсееву А.Н. на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 8 июля 2010 года и назначении ему наказания на основании ст. 70 УК РФ;

- переквалифицировать действия Моисеева А.И. по факту от 6 мая 2010 года с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года N377-ФЗ), по которой назначить 2 года 6 месяцев лишения свободы;

- переквалифицировать действия Моисеева А.И. по факту от 26 ноября 2010 года с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), по которой назначить 2 года 8 месяцев лишения свободы;

- считать Моисеева А.И. осужденным по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ) по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 232 УК РФ, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года N377-ФЗ), ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Моисееву А.И. 3 года 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.4 ст. 74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) отменить Моисееву А.И. условное осуждение по приговорам Железнодорожного районного суда г. Пензы от 22 октября 2009 года и от 8 декабря 2009 года,

-на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору частично присоединить неотбытые наказания по приговорам Железнодорожного районного суда г. Пензы от 22 октября 2009 года и от 8 декабря 2009 года, и окончательно назначить к отбытию Моисееву А.И. 5 лет 5 месяцев лишения свободы;

- назначить Моисееву А.И. отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Евсеева А.Н. из мест лишения свободы освободить.

Мурзаева В.А. считать несудимым по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

В соответствии с ч. 1 ст. 134 УПК РФ признать право на реабилитацию в части прекращения уголовного преследования осужденных за отсутствием в их действиях составов преступлений, предусмотренных:

за Моисеевым А.И. и Евсеевым А.Н. по ч. 3 ст. 30, п. п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 22 октября 2010 года),

за Евсеевым А.Н. по ч. 3 ст. 30, п. п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 1 ноября 2010 года),

за Мурзаевым В.И. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N162-ФЗ (с учетом постановления Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года) по факту от 1 ноября 2010 года.

Постановление Первомайского районного суда г. Пензы от 30 апреля 2013 года в части пересмотра приговора Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года в отношении Мурзаева В.И. отменить, производство по материалу в указанной части прекратить.

Председательствующий

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.