Постановление Президиума Псковского областного суда от 20 сентября 2013 г.

Постановление Президиума Псковского областного суда от 20 сентября 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Псковского областного суда в составе:

председательствующего Победова В.В.,

членов президиума Ельчаниновой Г.А., Комлюкова А.В., Сладковской Е.В.

с участием заместителя прокурора Псковской области Левшакова С.Е.

при секретаре Ищенко О.В.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Сухарева А.А.

о пересмотре

приговора Псковского городского суда Псковской области от 2 сентября 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 19 октября 2011 года.

Заслушав доклад председателя Псковского областного суда Кондратьева В.Н., мнение заместителя прокурора Псковской области Левшакова С.Е., полагавшего судебные решения в отношении осужденного Сухарева А.А. подлежащими изменению со снижением назначенного наказания, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором Псковского городского суда Псковской области от 2 сентября 2011 года,

Сухарев А.А., " ... " года рождения, уроженец " ... ", судимости не имеющий,

осужден:

- по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в ред. закона от 7.03.2011 N 26-ФЗ) к 5 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;

- по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа;

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Сухареву А.А. определено к отбытию 8 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 27 марта 2011 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Сухарев А.А. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - диацетилморфина (героина) массой 0,961 и 0,731 грамма, в крупном размере, совершенное 23 января и 16 февраля 2011 года, а также за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства - метадона массой 6,42 грамма, в особо крупном размере.

Преступления совершены в г. Пскове при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 19 октября 2011 года приговор суда в отношении Сухарева А.А. оставлен без изменения. В приговор внесены уточнения, согласно которым определено считать Сухарева А.А. осужденным по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ) и ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ).

Постановлением судьи Псковского областного суда от 18 июня 2012 года отказано в удовлетворении надзорной жалобы Сухарева А.А. о пересмотре приговора и кассационного определения.

Председателем Псковского областного суда 6 сентября 2013 года вынесено постановление об отмене постановления судьи от 18 июня 2012 года об отказе в удовлетворении надзорной жалобы и возбуждении надзорного производства.

В надзорной жалобе осужденный Сухарев А.А. просит об изменении состоявшихся судебных решений, исключении из приговора его осуждения по эпизоду от 16 февраля 2011 года и снижении назначенного наказания.

В обоснование своих доводов указывает, что его действия были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов, так как, выявив факт сбыта им наркотического средства 23 января 2011 года, они не пресекли его действия, а продолжили проведение в отношении него оперативно-розыскных мероприятий.

Кроме того, считает, что выводы суда о квалификации его действий, как приготовления к сбыту наркотического средства в особо крупном размере, не подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, поскольку он, "данные изъяты", приобрел метадон уже в расфасованном виде и хранил его для личного потребления, а не с целью сбыта. Наличие отпечатка его пальца на одном из свертков с наркотиком объясняется тем, что при покупке он проверял качество товара.

Изучив материалы дела, проверив доводы жалобы осужденного, президиум Псковского областного суда находит приговор Псковского городского суда от 2 сентября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 19 октября 2011 года в отношении Сухарева А.А. подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, Сухарев А.А. по просьбе лиц, действовавших под псевдонимом Д. и Г. и выступавших в роли покупателей наркотического средства при проведении оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка", незаконно сбыл 23 января и 16 февраля 2011 года героин массой 0,961 и 0,731 грамма соответственно.

Эти действия осужденного, связанные с покушением на незаконный сбыт героина в крупном размере, квалифицированы судом, как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ.

Кроме того, он совершил приготовление к незаконному сбыту метадона массой 6,42 грамма в особо крупном размере, что квалифицировано судом по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ.

Выводы суда о доказанности вины Сухарева А.А. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - героина массой 0, 961 грамма в крупном размере, совершенном 23 января 2011 года, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, подробно изложенных в приговоре: показаниями свидетелей П., Ж., Х., свидетеля под псевдонимом Д., материалами проводимого с их участием оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка"; показаниями свидетелей Л., В., И., данными протоколов осмотра места происшествия и обыска от 27 марта 2011 года, в ходе проведения которых был обнаружен выброшенный из окна квартиры Сухарева А.А. сверток, в котором находились 7 пакетиков полупрозрачного полимерного материала с порошкообразным веществом светлого цвета, содержащего в своем составе, согласно заключению экспертизы N от 28 марта 2011 года, наркотическое вещество - метадон, общей массой 6, 42 грамма; протоколами осмотра предметов, заключениями судебно-химических экспертиз, которым судом дана надлежащая оценка.

Доводы осужденного о том, что наркотическое средство метадон, упакованное в 7 свертков, он приобрел для себя и хранил его в целях личного потребления, являлись предметом исследования и проверки судов первой и кассационной инстанций и обоснованно отвергнуты как несостоятельные.

Исследовав представленные доказательства, суд пришел к обоснованному выводу, что об умысле Сухарева А.А. на сбыт указанного наркотического средства в особо крупном размере свидетельствует наличие отпечатка его пальца на одном из расфасованных, в упаковке удобной для сбыта, свертков, содержащих метадон, и отсутствие на пакетиках с наркотическим средством отпечатков пальцев иных лиц, а также несостоятельность объяснений осужденного о целях приобретения им метадона, учитывая данные медицинского освидетельствования, подтвердившего отсутствие признаков употребления Сухаревым А.А. наркотических средств на момент его проведения.

Вместе с тем президиум находит состоявшиеся в отношении Сухарева А.А. судебные решения подлежащими изменению.

Согласно ст.2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Как следует из материалов дела, оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" 23 января 2011 года проводилось в связи с наличием информации о том, что мужчина по имени А., проживающий по адресу: " ... " занимается незаконным сбытом наркотического средства - героин и на основании постановления о проведении проверочной закупки от 23 января 2011 года с целью выявления, пресечения и раскрытия преступной деятельности указанного лица.

Вместе с тем, после того как 23 января 2011 года сотрудниками полиции был выявлен факт сбыта Сухаревым А.А. наркотического средства - героина массой 0, 961 грамма, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, они не пресекли его действия, а вновь 16 февраля 2011 года провели в отношении него с участием лица, действовавшего под псевдонимом Г., аналогичное оперативно-розыскное мероприятие по тем же основаниям.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Сухарева А.А. с целью документирования его преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, проверочная закупка 16 февраля 2011 года проводилась вновь в отношении одного и того же уже известного правоохранительным органам лица и не преследовала иных целей, связанных с выявлением каналов поступления наркотических средств осужденному, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.

Доказательств, подтверждающих необходимость проведения проверочной закупки после 23 января 2011 года, в приговоре не приведено.

Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах из судебных решений подлежит исключению осуждение Сухарева А.А. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 16 февраля 2011 года.

За покушение на незаконный сбыт 23 января 2011 года наркотического средства - героина, массой 0,961 грамма в крупном размере Сухарев А.А. осужден обоснованно и его действия правильно квалифицированы, с учетом внесенных кассационной инстанцией уточнений, по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ), по которой Сухареву А.А. назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией ч.2 ст.228.1 УК РФ, в виде 5 лет лишения свободы.

С учетом изложенного, несмотря на уменьшение объема обвинения, президиум не находит оснований к снижению наказания за данное преступление.

Оснований для применения ст.64 УК РФ и назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи, не имеется. Судом первой инстанции исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенных Сухаревым А.А. преступлений, не установлено.

Вместе с тем, с учетом вносимых изменений, наказание, назначенное Сухареву А.А. по совокупности преступлений, подлежит снижению.

Учитывая изменения, внесенные в ч.2 ст.69 УК РФ Федеральным законом от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ, улучшающие положение осужденного, президиум назначает Сухареву А.А. наказание по совокупности преступлений с учетом данной нормы закона путем частичного сложения наказаний, не усматривая оснований для изменения правил назначения наказания.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 407 и 408 УПК РФ, президиум Псковского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Сухарева А.А. удовлетворить частично.

Приговор Псковского городского суда Псковской области от 2 сентября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 19 октября 2011 года в отношении Сухарева А.А. изменить.

Исключить осуждение Сухарева А.А. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств от 16 февраля 2011 года.

Считать Сухарева А.А. осужденным по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ) к 5 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;

- по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ) к 8 годам лишения свободы без штрафа;

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ (в ред. Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ) по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно определить Сухареву А.А. к отбытию наказание в виде 8 (восьми) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части указанные судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

В.В. Победов