Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 10 сентября 2013 г. по делу N 33А-2386/2013

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 10 сентября 2013 г. по делу N 33А-2386/2013

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Костина В.А.,

судей: Василенко И.И.,

Зари А.И.,

при секретаре Григоряне К.С.

рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе заявителя на решение Волгоградского гарнизонного военного суда от 16 мая 2013 года, которым удовлетворено частично заявление бывшей военнослужащей войсковой части N, проходившей военную службу по контракту,

"данные изъяты" Гавриной Натальи Владимировны

об оспаривании действий Министра обороны Российской Федерации, командующего войсками "данные изъяты" военного округа (далее - "данные изъяты"), руководителя Федерального казенного учреждения "Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации" (далее - единый расчетный центр), командира войсковой части N, связанных с порядком увольнения заявителя с военной службы, предоставления отпусков и проведения всех необходимых расчетов.

Заслушав доклад судьи Костина В.А., объяснения Гавриной Н.В. и ее представителя - адвоката ФИО10 в обоснование поданной жалобы и по существу заявленных требований, представителя Министра обороны Российской Федерации и командующего войсками "данные изъяты" - ФИО11 возражавшего против доводов жалобы и заявленных требований, выступление военного прокурора отдела военной прокуратуры "данные изъяты" военного округа "данные изъяты" ФИО12 предложившего решение суда отменить и принять по делу новое решение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Гаврина обратилась в суд с заявлением, в котором оспорила приказ Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ года N N об увольнении ее с военной службы по возрасту в части указания в нем продолжительности ее военной службы в календарном исчислении, приказы командующего войсками "данные изъяты" от ДД.ММ.ГГГГ N N и командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ года N N в части исключения ее из списков личного состава воинской части с ДД.ММ.ГГГГ.

Заявитель просила обязать указанных воинских должностных лиц внести изменения в вышеназванные приказы, правильно указать продолжительность военной службы в календарном исчислении, изменить дату исключения из списков личного состава воинской части на ДД.ММ.ГГГГ.

Кроме того, Гаврина просила обязать командира войсковой части N предоставить ей основные и дополнительные отпуска за ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ годы, обеспечить всеми видами довольствия за период необоснованного исключения из списков личного состава воинской части, а руководителя единого расчетного центра - выплатить денежное довольствие за период с ДД.ММ.ГГГГ.

Решением гарнизонного военного суда заявление Гавриной удовлетворено частично.

Суд признал незаконными приказ Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N N в части указания продолжительности военной службы в календарном исчислении, приказы командующего войсками "данные изъяты" от ДД.ММ.ГГГГ N N и командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N N в части исключения ее из списков личного состава воинской части с ДД.ММ.ГГГГ

На Министра обороны Российской Федерации судом возложена обязанность внести в приказ изменения, указав, что продолжительность военной службы составляет "данные изъяты", на командующего войсками "данные изъяты" и командира войсковой части N - указать в приказах в качестве даты исключения Гавриной из списков личного состава воинской части ДД.ММ.ГГГГ.

Суд обязал командира войсковой части N обеспечить Гаврину положенными по нормам снабжения предметами вещевого имущества по ДД.ММ.ГГГГ, а руководителя единого расчетного центра - выплатить ей денежное довольствие за период с ДД.ММ.ГГГГ года.

В удовлетворении требований Гавриной о предоставлении основных и дополнительных отпусков за ДД.ММ.ГГГГ годы, изменении даты исключения из списков личного состава воинской части на ДД.ММ.ГГГГ, обеспечении денежным довольствием с ДД.ММ.ГГГГ судом отказано.

В апелляционной жалобе Гаврина просит отменить решение суда в части отказа в удовлетворении требований в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов суда, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, нарушением норм процессуального права и принять новое решение об удовлетворении ее заявления в полном объеме.

Заявитель ссылается на то, что в результате продолжения рассмотрения дела в ее отсутствие в связи с болезнью судом первой инстанции были нарушены ее процессуальные права, поскольку она не давала на это согласия, была лишена возможности участвовать в допросе свидетеля ФИО13 и в исследовании других доказательств по делу, присутствовать при оглашении решения суда.

Гаврина указывает, что никаких писем и уведомлений о предоставлении с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ не получала, до ДД.ММ.ГГГГ она проходила военно-врачебную комиссию, с ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ года находилась на "данные изъяты" лечении, а в остальное время ежедневно выходила на службу.

Податель жалобы считает, что приказы от ДД.ММ.ГГГГ N N и от ДД.ММ.ГГГГ N N о предоставлении ей отпусков были изданы только в целях создания видимости о том, что ей якобы предоставлены отпуска. Выписка из книги учета временно отсутствующего и временно прибывшего личного состава войсковой части N, на которую сделана ссылка в решении суда, не может служить допустимым доказательством нахождения ее в отпусках, так как имеющиеся в этой книге записи произведены не в хронологическом порядке, что свидетельствует о составлении их задним числом. Кроме того, суд не учел, что использование военнослужащим отпусков является его правом, а не обязанностью.

В жалобе Гаврина также обращает внимание на то, что до настоящего времени ей не перечислены денежное довольствие за ДД.ММ.ГГГГ единовременное пособие при увольнении с военной службы, она не обеспечена вещевым имуществом.

В ходе рассмотрения дела в апелляционном порядке Гаврина отказалась от требования о предоставлении ей основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ продолжительностью "данные изъяты" суток и дополнительного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ - "данные изъяты" суток. В связи с этим на основании определения судебной коллегии от 4 сентября 2013 года принят отказ от части требований и производство по делу в этой части прекращено.

В то же время в суд апелляционной инстанции Гавриной подано заявление, содержащее новые требования о возложении на командование обязанности предоставить ей "данные изъяты" суток отпуска в связи с неправильно посчитанным отпуском за ДД.ММ.ГГГГ, "данные изъяты" суток отпуска за "данные изъяты" месяца ( ДД.ММ.ГГГГ) ДД.ММ.ГГГГ, а также отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью "данные изъяты" суток, изменить дату исключения ее из списков личного состава воинской части на ДД.ММ.ГГГГ.

Рассмотрев материалы дела и доводы апелляционной жалобы, новые заявленные требования, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, ДД.ММ.ГГГГ в ходе судебного заседания гарнизонного военного суда представителем Гавриной было заявлено о том, что после объявленного перерыва заявитель "данные изъяты" не может далее принять участие в рассмотрении дела. "данные изъяты"

Однако судом разбирательство по делу было продолжено без выяснения возможности Гавриной "данные изъяты" участвовать в судебном заседании и согласия заявителя на продолжение рассмотрения дела в ее отсутствие.

При таких обстоятельствах решение суда по данному делу на основании чч. 4 и 5 ст. 330 ГПК РФ подлежит отмене, а дело по заявлению Гавриной - рассмотрению по правилам производства в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных главой 39 ГПК РФ.

В приказе Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N N об увольнении Гавриной с военной службы указано, что продолжительность ее военной службы в календарном исчислении составляет "данные изъяты".

Между тем из имеющихся в личном деле Гавриной послужного списка, выписки из приказа командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N N видно, что началом ее военной службы является ДД.ММ.ГГГГ, проходила она эту службу непрерывно до издания приказа об увольнении. Следовательно, общая продолжительность военной службы составляет "данные изъяты".

В связи с этим судебная коллегия признает необходимым возложить на Министра обороны Российской Федерации обязанность внести в приказ от ДД.ММ.ГГГГ N N изменение в части указания в нем общей продолжительности военной службы заявителя.

Рассмотрев требование заявителя о предоставлении ей отпусков за ДД.ММ.ГГГГ продолжительностью "данные изъяты" суток, судебная коллегия исходит из следующего.

По показаниям допрошенной в качестве свидетеля исполнявшей обязанности помощника начальника отделения комплектования войсковой части N ФИО14, ДД.ММ.ГГГГ, в связи с окончанием освидетельствования Гавриной военно-врачебной комиссией, на нее были подготовлены документы об увольнении с военной службы, разъяснен порядок предоставления отпусков, до нее доведено, что необходимо прибыть для получения отпускного билета. Однако Гаврина за отпускным билетом не явилась.

В имеющейся в материалах дела копии рапорта Гавриной от ДД.ММ.ГГГГ содержится просьба о предоставлении основного и дополнительного отпусков за ДД.ММ.ГГГГ в связи с предстоящим увольнением с военной службы. Из выраженной в листе беседы от ДД.ММ.ГГГГ позиции заявителя усматривается, что свое желание воспользоваться полагающимися ей в ДД.ММ.ГГГГ отпусками в ДД.ММ.ГГГГ она связывала со стремлением тем самым достичь "данные изъяты" общей продолжительности военной службы.

Нельзя признать обоснованной ссылку в жалобе на то, что использование военнослужащими отпусков является правом, а не обязанностью.

Предусмотренная в "данные изъяты" "данные изъяты" Положения о порядке прохождения военной службы для указанных в этой норме категорий военнослужащих, в частности, ветеранов боевых действий, возможность предоставления по их желанию основного отпуска в удобное для них время не касается случаев предоставления отпусков при увольнении с военной службы.

В п. "данные изъяты" той же статьи установлено, что предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками.

При таких обстоятельствах судебная коллегия признает наличие в поведении заявителя злоупотребления правом, которое в таком случае не подлежит судебной защите.

В то же время по делу не установлено доказательств того, что Гаврина была надлежащим образом уведомлена командованием о предоставлении ей оставшейся части основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ год в количестве "данные изъяты" суток.

Из исследованного в судебном заседании уведомления за подписью начальника отделения кадров войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N N, в котором Гавриной доводилось о предоставлении оставшейся части отпуска с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ года, усматривается, что в нем указан адрес места жительства Гавриной в общежитии, жильцы которого, в том числе заявитель, к тому времени были переселены в другое место.

Гаврина отрицала факт получения этого уведомления и отпускного билета.

Допрошенный в качестве свидетеля проходящий военную службу в отделении кадров войсковой части N ФИО15 показал, что письменное уведомление о предоставлении Гавриной части отпуска им направлялось только по указанному в уведомлении адресу.

Поэтому судебная коллегия признает, что право заявителя на часть отпуска в количестве "данные изъяты" суток осталось нереализованным, а поэтому ее требование в указанной части подлежит удовлетворению.

Судебная коллегия соглашается с доводом Гавриной и ее представителя о неправильности расчета полагающегося заявителю основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ год пропорционально прослуженному времени, в результате которого продолжительность этого отпуска командованием ошибочно уменьшена на "данные изъяты" дня.

Вместе с тем отсутствуют основания согласиться с наличием у заявителя права на "данные изъяты" суток основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ.

Согласно "данные изъяты" вышеназванного Положения продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части.

Поскольку в приказах об исключении Гавриной из списков личного состава воинской части датой исключения определено ДД.ММ.ГГГГ, то продолжительность отпуска должна определяться исходя из этой даты.

В "данные изъяты" того же Положения предусмотрено, что военнослужащим, заболевшим во время основного или дополнительного отпуска, кроме отпуска по личным обстоятельствам, основной или дополнительный отпуск продлевается на соответствующее количество дней болезни. Продление отпуска в этом случае осуществляется командиром воинской части на основании справки из лечебного учреждения.

С учетом необходимости предоставления Гавриной "данные изъяты" суток основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ, "данные изъяты" суток основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ год, а также продления времени отпусков на количество дней болезни (с ДД.ММ.ГГГГ) датой исключения ее из списков личного состава воинской части должно быть определено ДД.ММ.ГГГГ. Однако, принимая во внимание то, что время с ДД.ММ.ГГГГ приходится на период болезни заявителя, указанная дата исключения из списков личного состава воинской части должна быть изменена на ДД.ММ.ГГГГ

Что касается требования Гавриной о предоставлении ей отпуска по личным обстоятельствам, то оно не подлежит удовлетворению.

В "данные изъяты" Федерального закона "О статусе военнослужащих" и "данные изъяты" вышеназванного Положения установлено, что военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых составляет 20 лет и более, в один год из трех лет до достижения ими предельного возраста пребывания на военной службе либо в год увольнения с военной службы по состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями кроме основного отпуска по их желанию предоставляется отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью 30 суток.

По смыслу вышеприведенной нормы право на такой отпуск военнослужащий приобретает в период службы, когда его общая продолжительность военной службы составит 20 лет и более, и предоставляется по его желанию в указанные сроки.

По данному делу установлено, что на день издания приказов об увольнении с военной службы и об исключении из списков личного состава воинской части общая продолжительность военной службы у Гавриной составляла менее "данные изъяты" лет. Достижение такой продолжительности военной службы за счет предоставленных отпусков и продления их в связи с болезнью права на этот отпуск не порождает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 327.1, 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Волгоградского гарнизонного военного суда от 16 мая 2013 года по заявлению Гавриной Натальи Владимировны в связи с нарушением норм процессуального права отменить.

Принять по делу новое решение: заявление Гавриной удовлетворить частично.

Признать незаконным приказ Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N N в части указания продолжительности военной службы Гавриной в календарном исчислении, приказы командующего войсками "данные изъяты" военного округа от ДД.ММ.ГГГГ N N и командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N N в части исключения ее из списков личного состава воинской части с ДД.ММ.ГГГГ.

Прошу обязать командира войсковой части N обеспечить Гаврину положенными по нормам снабжения предметами вещевого имущества на дату исключения из списков личного состава воинской части.

В удовлетворении требований Гавриной о возложении на воинских должностных лиц обязанности предоставить ей основной и дополнительный отпуска за ДД.ММ.ГГГГ год в полном объеме, "данные изъяты" суток основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ, отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью "данные изъяты" суток, изменить дату исключения ее из списков личного состава воинской части на ДД.ММ.ГГГГ.

Председательствующий

В.А. Костин

Судьи

И.И. Василенко

А.И. Заря