Постановление Президиума Верховного Суда Республики Марий Эл от 05 июля 2013 г.

Постановление Президиума Верховного Суда Республики Марий Эл от 05 июля 2013 г.
(Извлечение)

Президиум Верховного Суда Республики Марий Эл в составе:

Председательствующего - А.С. Давыдова,

членов Президиума: П.В. Семенова, С.В. Бабина, А.В. Грачева, О.В. Волковой,

при секретаре - Александровой Г.Э.,

с участием заместителя прокурора Республики Марий Эл - А.А. Кондратьева,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Яндыганова И. И.ча на приговор Оршанского районного суда Республики Марий Эл от 6 ноября 2008 года, которым

Яндыганов И. И.ич, ... , не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам покушения на сбыт наркотических средств в крупном размере 17 июля 2008 года, 21 июля 2008 года, 28 июля 2008 года к лишению свободы на срок 5 лет со штрафом в размере 4000 рублей за каждое преступление.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 9 месяцев со штрафом в размере 10 000 рублей.

На основании ч.ч. 1-3 ст. 73 УК РФ назначенное Яндыганову И.И. наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком в 3 года.

На основании ч. 5 ст. 73 УК РФ на Яндыганова И.И. возложены обязанности: не менять место жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденных, являться на регистрацию в указанный орган, принять меры к трудоустройству.

Дополнительное наказание в виде штрафа, назначенное Яндыганову И.И., постановлено подлежащим к реальному исполнению.

В соответствии с ч. 3 ст. 46 УК РФ постановлено рассрочить выплату штрафа равными частями по 1/10 от суммы штрафа ежемесячно, на срок 10 месяцев.

В кассационном порядке приговор суда в отношении Яндыганова И.И. обжалован не был.

В надзорной жалобе осужденным Яндыгановым И.И. поставлен вопрос о правильности применения судом норм уголовно-процессуального закона.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Марий Эл Шушканова А.Н., изложившего обстоятельства дела, мотивы постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора - Кондратьева А.А., полагавшего приговор подлежащим изменению, Президиум Верховного Суда Республики Марий Эл

УСТАНОВИЛ:

Яндыганов И.И. признан виновным в том, что

- 17 июля 2008 года в с. Упша Оршанского района Республики Марий Эл сбыл сотрудникам милиции, проводившим проверочную закупку, наркотическое средство в крупном размере - маковую солому, массой в высушенном виде 48,7 гр.;

- 21 июля 2008 года в с. Упша Оршанского района Республики Марий Эл сбыл сотрудникам милиции, проводившим проверочную закупку, наркотическое средство в крупном размере - маковую солому, массой в высушенном виде 22 гр.;

- 28 июля 2008 года в с. Упша Оршанского района Республики Марий Эл сбыл сотрудникам милиции, проводившим проверочную закупку, наркотическое средство в крупном размере - маковую солому, массой в высушенном виде 27,5 гр.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Яндыганов И.И. вину в совершенных преступлениях признавал полностью.

В надзорной жалобе осужденный выражает несогласие с приговором.

Указывает, что после проведения проверочной закупки 17 июля 2008 года, сотрудниками милиции было проведены в его отношении аналогичные оперативные мероприятия 21 июля 2008 года и 28 июля 2008 года.

По мнению осужденного, в приговоре суда не содержится доказательств, подтверждающих обоснованность последующих проверочных закупок.

Осужденный указывает, что 17 июля 2008 года сотрудники милиции уже выявили факт сбыта им маковой соломы, однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, не пресекли его действия, а вновь спровоцировали его на продажу наркотического средства, что считает противоречащим ст. 6 Европейской Конвенции "О защите прав человека и основных свобод". Считает, что в этим основу приговора по эпизодам от 17 июля 2008 года и 21 июля 2008 года положены недопустимые доказательства, полученные с нарушением закона.

Просит приговор суда изменить, исключить осуждение по ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам от 17 июля 2008 года и 21 июля 2008 года и снизить назначенное наказание.

Также, указывая на изменения в УК РФ, внесенные Федеральным законом от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ, и постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002, в соответствии с которым установленная приговором суда масса сбытого им наркотического средства образует значительный размер, считает это улучшающим его положение.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в надзорной жалобе Яндыганова И.И., Президиум считает приговор Оршанского районного суда Республики Марий Эл от 6 ноября 2008 года подлежащими изменению в соответствии с ч.1 ст.409 УПК РФ по основаниям п. 2 ч. 1 ст. 379, ч. 1 ст. 381 УПК РФ, п.2 ч.1 ст.379, УПК РФ, в связи с нарушением требований уголовно-процессуального закона.

Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Яндыгановым И.И. наркотических средств сотрудниками правоохранительных органов были проведены оперативно-розыскные мероприятия "Проверочная закупка".

При этом оперативные мероприятия в отношении Яндыганова И.И. 17 июля 2008 года проводилось на основании имевшейся информации о том, что мужчина по имени " И." возраста ... лет в д. Упша Оршанского района Республики Марий Эл занимается сбытом наркотического средства - маковой соломы.

В ходе проведения проверочной закупки 17 июля 2008 года был выявлен факт незаконного сбыта Яндыгановым И.И. наркотического средства - маковой соломы, массой в высушенном виде 48,7 гр.

Выводы суда о сбыте Яндыгановым И.И. 17 июля 2008 года И.Р.С. в рамках оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" наркотического средства в крупном размере подтверждены показаниями свидетелей И.Р.С., Я.А.В. Л.Э.Р., Ф.В.В., протоколом изъятия у И.Р.С. приобретенной им у Яндыганова И.И. маковой соломы, заключением экспертных исследований.

Осужденный Яндыганов И.И. также подтвердил факт продажи им 17 июля 2008 года наркотического средства И.Р.С. за 100 рублей.

Таким образом, сотрудники милиции при подтверждении информации о сбыте Яндыгановым И.И. наркотического средства уже при проведении первой проверочной закупки имели возможность пресечь его противоправные действия, однако, не сделали этого.

После этого сотрудниками правоохранительных органов были проведены два аналогичных оперативно-розыскных мероприятия в отношении Яндыганова И.И. 21 июля 2008 года и 28 июля 2008 года.

Вместе с тем согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" "Проверочная закупка" предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

В силу ст. 7 указанного Закона основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий являются, в том числе ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

Задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений.

Таким образом, вопреки целям и задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как 17 июля 2008 года сотрудники милиции выявили факт сбыта Яндыгановым И.И. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 21 июля 2008 года и 28 июля 2008 года провели однотипные оперативно-розыскные мероприятия - "Проверочные закупки" в отношении уже известного им лица.

При этом, действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Яндыганова И.И. с целью документирования его преступной деятельности, не вызывались необходимостью. Как следует из материалов дела, проверочные закупки 21 июля 2008 года и 28 июля 2008 года проводились вновь в отношении того же лица, только с целью документирования его преступной деятельности, что следует из постановлений о проведении этого оперативного мероприятия.

При установленных по делу обстоятельствах, данных, подтверждающих объективную необходимость проведения проверочных закупок 21 июля 2008 года и 28 июля 2008 года, в деле нет, и в приговоре не приведено.

Как следует из материалов уголовного дела, а также из содержания постановлений о проведении "Проверочных закупок" от 21 июля 2008 года и 28 июля 2008 года, целью очередных оперативных мероприятий не являлось выявление других лиц, занимающихся незаконной реализацией наркотических средств, документированием иной преступной деятельности, преступных связей, каналов поступления или мест хранения наркотических средств.

Из требований справедливого суда по ст. 6 Конвенции "О защите прав человека и основных свобод" вытекает, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации правоохранительных органов.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы, не могут быть положены в основу обвинения, не могут использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При постановлении обвинительного приговора по факту покушения Яндыгановым И.И. на незаконный сбыт наркотических средств 21 июля 2008 года и 28 июля 2008 года судом не учтены условия, при которых были проведены проверочные закупки, и не проверено соблюдение требований Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности".

При таких обстоятельствах приговор суда в части осуждения Яндыганова И.И. за покушения на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, совершенные 21 июля 2008 года и 28 июля 2008 года, квалифицированные судом по ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, подлежит отмене ввиду нарушения уголовно-процессуального закона.

Уголовное дело в этой части подлежит прекращению за отсутствием в действиях Яндыганова И.И. состава преступления.

Действия Яндыганова И.И. по факту незаконного оборота маковой соломы массой в высушенном виде 48,7 гр. 17 июля 2008 года правильно квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Кроме того, из приговора подлежит исключению указание о назначении Яндыганову И.И. наказания на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Оснований для применения ст. 10 УК РФ и переквалификации действий Яндыганова И.И. на ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в связи с принятием Постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002, о чем осужденным указывается в жалобе, не имеется, поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь понятиями "в крупном размере" и "в значительном размере", величины которых в граммах в прежней и новой редакциях идентичны. Кроме того, санкция ч. 3 ст. 228.1 УК РФ ухудшает положение осужденного.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Республики Марий Эл

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Яндыганова И. И.ча удовлетворить частично.

Приговор Оршанского районного суда Республики Марий Эл от

6 ноября 2008 года в отношении Яндыганова И.И. в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам от 21 июля 2008 года и 28 июля 2008 года отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи отсутствия состава преступления, с признанием за Яндыгановым И.И. в этой части права на реабилитацию, предусмотренного ст. 133, 134 УПК РФ.

Исключить из приговора указание о назначении Яндыганову И.И. наказания по основаниям ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Считать Яндыганова И.И. осужденным по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 5 лет со штрафом в размере 4000 рублей.

В остальной части приговор суда в отношении Яндыганова И.И. оставить без изменения.

Председательствующий А.С. Давыдов

"Копия верна"

Судья Верховного Суда

Республики Марий Эл А.Шушканов.