Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Марий Эл от 09 сентября 2013 г. по делу N 22-1232/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Марий Эл в составе:

председательствующего: Мамаева А.К.,

судей: Лашмановой О.Ю., Демина Ю.И.,

с участием

прокурора отдела прокуратуры Республики Марий Эл Бадаевой О.С.

защитника: адвоката Сафиной Э.У., представившей удостоверение "номер" и ордер "номер",

при секретаре: Бахтиной Ю.В.,

рассмотрела в судебном заседании от 9 сентября 2013 года уголовное дело по апелляционному преставлению государственного обвинителя помощника прокурора г.Йошкар-Олы Чеснокова Д.С. на приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 17 июля 2013 года, которым

Белоусов А. В., ... , не судимый,

осужден по ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года N377-ФЗ) к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года без ограничения свободы, по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ с применением положений ч.3 ст.66 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Белоусову А.В. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 6 месяцев без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешены вопросы о мере пресечения, зачете в срок отбытия наказания времени содержания Белоусова А.В. под стражей до судебного разбирательства, о судьбе вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Лашмановой О.Ю., выступление защитника Сафиной Э.У., согласившейся с доводами апелляционного представления, мнение прокурора Бадаевой О.С., полагавшей необходимым приговор изменить по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Белоусов А.В. осужден за незаконный сбыт наркотического средства, за покушение, то есть за умышленные действия, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотического средства в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

По ч.1 ст.228.1 УК РФ Белоусов А.В. сбывал наркотическое средство - каннабис (марихуану) в небольшом количестве Л.Г.В. в 20-х числах октября 2012 года в дневное время по адресу: ; К.Е.В. 1 ноября 2012 года около 13 часов 40 минут у ; Х.Ю.Л. 2 ноября 2012 года в вечернее время в ; Ц.А.В. 6 ноября 2012 года около 15 часов 50 минут на .

7 ноября 2012 года Белоусов А.В. покушался на сбыт наркотического средства каннабис (марихуана) массой 1,36 грамма Ц.А.В. около 10 часов 30 минут возле ; массой не менее 2,38 грамма К.Е.В. около 16 часов 40 минут у ; массой 0,65 грамма Х.Ю.Л. около 17 часов 15 минут в . Нереализованное наркотическое средство у Белоусова А.В. изъято, его масса составила 2,87 грамма.

В ходе предварительного расследования Белоусов А.В. вину в совершении преступлений признал частично, пояснив, что изъятое у него в ходе личного досмотра наркотическое средство он хранил для собственного употребления, сбывать его не намеревался.

В апелляционном представлении государственный обвинитель помощник прокурора г.Йошкар-Олы Чесноков Д.С. считает приговор суда незаконным и необоснованным, подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. В ходе судебного разбирательства не было установлено, какое вещество сбыл Белоусов А.В. В материалах уголовного дела отсутствует экспертное заключение, которое бы определило вид наркотического вещества, изъятого у Х.Ю.Л. Вид наркотического средства по предъявленному Белоусову А.В. обвинению определен лишь на основе показаний лиц, которые не обладают специальными познаниями, позволяющими сделать вывод о виде наркотического средства. Исследованные в ходе судебного разбирательства заключения эксперта "номер" от 29 ноября 2012 года следует, что в моче Х.Ю.Л., К.Е.В. обнаружен 9-карбокси-11нор-дельта9-тетрагидроканнабинол на уровне пределов обнаружения используемых методов. Согласно ч.3 ст.14 УПК РФ суд все сомнения в причастности Белоусова А.В. к совершению преступления, предусмотренного ч.1 ст.228.1 УК РФ должен толковать в пользу обвиняемого. Просит приговор суда изменить, исключить из приговора эпизод связанный с незаконным сбытом наркотического вещества, снизить размер окончательно назначенного наказания, исключить из приговора ссылку на ч.3 ст. 69 УК РФ.

Рассмотрев материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления прокурора, выслушав мнение участников процесса, оснований для изменения приговора судебная коллегия не находит.

Выводы суда о виновности осужденного Белоусова А.В. в совершении инкриминируемых преступлений являются правильными и основаны на совокупности доказательств, анализ которых приведен в приговоре.

Так, из показаний осужденного Белоусова А.В., данных в качестве обвиняемого, следует, что в октябре 2012 года приобрел 10 пакетиков марихуаны. Данную марихуану продавал, последний раз продавал 7 ноября 2012 года Х.Ю.Л. и К.Е.В., после чего его задержали и изъяли оставшуюся часть наркотика и деньги от его продажи (т.2 л.д.47-52).

В ходе дополнительного допроса Белоусов А.В. подтвердил, что после приобретения продавал марихуану своим знакомым, указанным в обвинении. (т.3 л.д.91-93).

При предъявлении окончательного обвинения Белоусов А.В. вину по эпизоду ч.1 ст.228.1 УК РФ признал в полном объеме, по ч.3 ст.30 п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ признал частично, отрицая умысел на сбыт изъятой у него марихуаны.

Согласно заключению эксперта "номер" от 29 ноября 2012 года изъятое у Белоусова А.В. вещество является наркотическим средством - каннабис (марихуана) общей массой 2,87 грамма (т.2 л.д.89-90).

Вина Белоусова А.В. подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств.

Так, из показаний свидетеля Л.Г.В. следует, что 7 ноября 2012 года он созванивался с Белоусовым А.В., договорились о встрече. Поскольку ранее, чтобы приобрести наркотическое средство, Л.Г.В. также созванивался с Белоусовым А.В., он воспринял это как предложение приобрести наркотическое средство - марихуану. Последний раз приобретал марихуану у Белоусова А.В. в 20-х числах октября 2012 года.

Согласно показаниям К.Е.В. марихуану приобретал 3 раза. Из них второй раз был 1 ноября 2012 года, когда он совместно с Д.И.Н. он приобретал у Белоусова С.В. 2 пакетика с марихуаной. Один пакетик отдал Д.И.Н., марихуану из второго пакетика употребил сам путем выкуривания. 7 ноября 2012 года Д.И.Н. и С,Р.Р. попросили приобрести для них марихуану. Он согласился и позвонил Белоусову А.В., который предложил встретиться у . От Д.И.Н. и С.Р.Р. К.Е.В. получил деньги соответственно на 3 и 1 пакетик марихуаны. Полученные пакетики с марихуаной отдал Д.И.Н. и С.Р.Р., последний часть приобретенной марихуаны отдал К.Е.В., который оставил ее при себе пошел прогуляться по городу, но был задержан, марихуана изъята.

Согласно заключению эксперта "номер" от 27 ноября 2012 года изъятое у К.Е.В. вещество является наркотическим средством - каннабис (марихуана) общей массой 0,12 грамма (т.2 л.д.156-157).

Изложенные К.Е.В. обстоятельства по эпизоду приобретения наркотического средства марихуана 1 ноября 2012 года подтверждает свидетель Д.И.Н., по эпизоду от 7 ноября 2012 года подтверждают свидетели Д.И.Н., С.Р.Р.

Согласно заключению эксперта "номер" от 27 ноября 2012 года изъятое у Д.И.Н. вещество является наркотическим средством - каннабис (марихуана) общей массой 2,26 грамма (т.2 л.д.181-182).

Из показаний Х.Ю.Л. следует, что покупал марихуану у Белоусова А.В. трижды, второй раз - 2 ноября 2012 года, когда с братом Х.С.Л. решили употребить марихуану. Наркотическое средство приобрел у Белоусова А.В. в . Приобретенную марихуану употребили с братом путем выкуривания. 7 ноября 2012 года также с братом решили употребить марихуану. Созвонившись с Белоусовым А.В., приехал к нему по тому же адресу, брат оставался ждать в машине. В подъезде передал деньги Белоусову А.В., получил пакетик с марихуаной. С братом поехали в сторону , но на перекрестке были задержаны сотрудниками наркоконтроля. Наркотическое средство, приобретенное у Белоусова А.В. было обнаружено и изъято. Перед покупкой марихуаны предварительно звонил Белоусову А.В.

Согласно заключению эксперта "номер" от 29 ноября 2012 года изъятое у Х.Ю.Л. вещество является наркотическим средством - каннабис (марихуана) общей массой 0,65 грамма (т.2 л.д.119-120).

Данные показания в полном объеме подтверждаются показаниями свидетеля Х.С.Л., который пояснил, что продавец наркотического средства ему не известен, однако марихуану брат Х.Ю.Л. 1 ноября 2012 года и 7 ноября 2012 года приобретал в .

Согласно акту наблюдения 7 ноября 2012 года с Белоусовым А.В. встречался также Ц.А.В., после задержания у которого также было обнаружено наркотическое средство марихуана. Ц.А.В. отрицал приобретение наркотического средства у Белоусова А.В., утверждая, что нашел пакетики с марихуаной.

Однако сам Белоусов А.В. не отрицал эпизоды сбыта наркотического средства Ц.А.В. 6 и 7 ноября 2012 года.

Согласно заключению эксперта "номер" от 27 ноября 2012 года изъятое у Ц.А.В. вещество является наркотическим средством - каннабис (марихуана) общей массой 1, 36 грамма (т.1 л.д.65-66).

Из заключений экспертиз следует, что в моче Х.Ю.Л., К.Е.В., Д.И.Н., Белоусова А.В., Ц.А.В. обнаружен 9-карбокси-11-нор-дельта9-тетрагидроканнабинол.

Согласно заключению экспертизы "номер" от 21 января 2013 года, у Белоусова А.В., Д.И.Н., Ц.А.В., Х.Ю.Л., К.Е.В. были изъяты наркотические средства, которые имеют общую родовую принадлежность, одинаковую технологию изготовления, могли иметь единый источник происхождения и ранее составлять единую массу (т.3 л.д.21-30).

Из заключения эксперта "номер" от 7 декабря 2012 следует, что в памяти мобильного телефона Белоусова А.В. содержится информация о номерах телефонов Л.Г.В., К.Е.В., Х.Ю.Л., Ц.А.В. Также информация о соединениях с указанными абонентами (т.2 л.д.100-108).

Оценив в совокупности исследованные доказательства, суд обоснованно признал Белоусова А.В. виновным как в сбыте наркотического средства, так и в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

Доводы апелляционного представления о том, что в ходе судебного разбирательства не было установлено какое вещество сбыл Белоусов А.В. Х.Ю.Л., а его вид установлен лишь на основании показаний лиц, не обладающих специальными познаниями, необходимости исключения из приговора эпизода сбыта наркотического средства, не обоснованы.

Судебная коллегия отмечает, что по эпизоду оконченного сбыта наркотического средства Белоусов А.В. осужден не только за сбыт наркотического средства Х.Ю.Л., но и Л.Г.В., К.Е.В., Ц.А.В.

При изложенных в представлении обстоятельствах, вопрос об исключении из приговора эпизода совершенного осужденным преступления может быть поставлен лишь при отсутствии в действиях лица состава преступления.

Приобретавшие марихуану Л.Г.В., К.Е.В., Х.Ю.Л. утверждали, что приобретали ее соответственно в 20-х числах октября 2012 года, 1 ноября 2012 года, 2 ноября 2012 года именно у Белоусова А.В. В деле имеются достаточные доказательства также и по приобретению наркотического средства каннабис (марихуана) Ц.А.В. 6 ноября 2012 года у Белоусова А.В.

Белоусов А.В. по данному эпизоду вину признал в полном объеме, показал, что сбывал наркотическое средство своим знакомым, указанным в обвинении.

При этом, признательные показания Белоусова А.В. подтверждаются собранными по делу доказательствами.

Так, помимо показаний приобретавших наркотическое средство Л.Г.В., К.Е.В., Х.Ю.Л. в деле имеются заключения экспертов об обнаружении в моче приобретавших наркотическое средство лиц 9-карбокси-11-нор-дельта9-тетрагидроканнабинол (т.1 л.д.65-67, т.2 л.д.119-120, т.2 л.д.174-176).

Из пояснений специалиста С.Е.О., химика-эксперта химико-токсикологического отделения ГБУ РМЭ " ... ", каннабиноиды обнаруживаются в моче после употребления лицом марихуаны либо гашиша. При этом каннабиноиды могут быть обнаружены в моче спустя длительный промежуток времени после употребления наркотических средств. Длительность этого промежутка времени зависит от индивидуальных особенностей организма лица и периодичности потребления им наркотических средств, может составлять свыше месяца.

Допрошенные свидетели утверждали, что последний раз употребляли марихуану Л.Г.В. в 20-х числах октября 2012 года, К.Е.В. 1 ноября 2012 года, Х.Ю.Л. 2 ноября 2012 года. В суде установлено, что Ц.А.В. употреблял марихуану 6 ноября 2012 года. При этом, из пояснений каждого свидетеля следует, что до 7 ноября 2012 года наркотических средств они не употребляли, приобретенную марихуану употребить не успели, т.к. были задержаны.

Таким образом, в суде были установлены даты последнего потребления свидетелями приобретенного у Белоусова А.В. наркотического средства марихуана, и факт не потребления марихуаны в дальнейшем вплоть до момента изъятия у данных свидетелей проб мочи.

С учетом заключения эксперта об обнаружении в моче свидетелей 9-карбокси-11-нор-дельта9-тетрагидроканнабинола, суд пришел к обоснованному и правильному выводу о сбыте Белоусовым А.В. указанным лицам по первому эпизоду именно наркотического средства каннабис (марихуана).

Именно в сбыте каннабиса (марихуаны) Белоусов А.В. признал вину, о приобретении у Белоусова А.В. и последующем употреблении именно марихуаны показали свидетели, следы данного вещества обнаружены в их моче.

При таких обстоятельствах ставить под сомнение выводы суда о виновности Белоусова А.В. в оконченном сбыте наркотического средства каннабис (марихуана) у судебной коллегии не имеется.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона при рассмотрении дела не допущено.

Наказание назначено с учетом всех обстоятельств по делу и чрезмерно суровым не является.

С учетом указанного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 17 июля 2013 года в отношении Белоусова А. В. оставить без изменения, а апелляционное представление государственного обвинителя Чеснокова Д.С. - без удовлетворения.

Председательствующий Мамаев А.К.

Судьи: Демин Ю.И., Лашманова О.Ю.

...