Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Марий Эл от 29 июля 2013 г. по делу N 22-1013/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Марий Эл в составе:

председательствующего Русаковой С.В.

судей Иваниловой В.А. и Полозовой Р.Ф.

при секретаре Бахтиной Ю.В.,

с участием

прокурора отдела прокуратуры Республики Марий Эл Леонтьевой А.В.,

осужденных Цаболова А.Т., Фоминых М.Н.,

защитников: адвоката Сафиной Э.У., представившей удостоверение N 237 и ордер N 84, адвоката Белоусова С.Н., представившего удостоверение N 250 и ордер N 002426,

рассмотрела в судебном заседании 29 июля 2013 года уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Фоминых М.Н., апелляционному представлению государственного обвинителя Бирюкова Д.П. на приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 3 июня 2013 года, которым

Цаболов А.Т., ... ранее судимый:

- 28 сентября 2009 года по пп. "а", "з" ч.2 ст.126 УК РФ к лишению свободы на срок семь лет

осужден по ч.3 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 1 марта 2012 года N18-ФЗ) к лишению свободы на срок один год четыре месяца.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному Цаболову А.Т. по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 28 сентября 2009 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок восемь лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч.3 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Цаболова А.Т. под стражей по приговору от 28 сентября 2009 года со 2 марта 2008 года.

Фоминых М.Н.,

... ранее судимый:

- 5 августа 2004 года по ч.3 ст.162 УК РФ к лишению свободы на срок восемь лет, освобожден 4 мая 2012 года по отбытию срока наказания

осужден по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 1 марта 2012 года N18-ФЗ) к лишению свободы на срок один год три месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Русаковой С.В., объяснения осужденных Цаболова А.Т. и Фоминых М.Н., выступление адвокатов Белоусова С.Н., Сафиной Э.У., поддержавших доводы жалоб и представления, мнение прокурора Леонтьевой А.В., считавшей необходимым приговор изменить по доводам представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Цаболов А.Т. признан виновным в том, что, отбывая наказание в ФКУ ИК-6 УФСИН России по Республике Марий Эл, организовал покушение на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства - метадона в значительном размере массой 1, 33 грамма.

Фоминых М.Н. признан виновным в том, что 26 декабря 2012 года оказал пособничество Цаболову А.Т. в покушении на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта данного наркотического средства: по указанию Цаболова А.Т. созвонился с неустановленным в ходе дознания лицом, 27 декабря 2012 года встретился с ним во дворе торгового центра ... расположенном на перекрестке улиц , получил от данного неустановленного лица наркотическое средства метадон массой 1, 33 грамма, которое оставил при себе для последующей отправки Цаболову А.Т. После чего Фоминых М.Н. отправил бандероль со спрятанным в контейнере с зубной пастой наркотическим средством. Преступление Цаболовым А.Т. и Фоминых М.Н. не доведено до конца по независящим от них обстоятельствам, так как сотрудниками оперативного отдела учреждения ФКУ ИК-6 УФСИН России по Республике Марий Эл наркотическое средство было обнаружено и изъято.

В судебном заседании Цаболов А.Т. и Фоминых М.Н. вину признали полностью.

Приговор постановлен при особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Бирюков Д.П. просит приговор в отношении Цаболова А.Т. изменить, снизить срок наказания, назначенный ему по совокупности приговоров, мотивируя тем, что суд неправильно применил положения ст. 70 УК РФ, поскольку при назначении наказания по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию подлежит присоединению неотбытая часть наказания по предыдущему приговору; неотбытая часть наказания Цаболова по предыдущему приговору составляет 1 год 8 месяцев 29 дней, в связи с чем судом необоснованно назначено наказание по совокупности приговоров в виде 8 лет лишения свободы.

В апелляционной жалобе осужденный Фоминых М.Н. указал, что с приговором суда не согласен в части назначенного ему наказания, считая его чрезмерно суровым; указал, что вину он признал полностью, приговор постановлен при особом порядке судебного разбирательства, ранее наркотические средства не употреблял, на учете в наркологическом диспансере не состоял, от правосудия не скрывался, осознал содеянное, исполнял возложенные на него обязанности и ограничения по административному надзору; трудоустроился. Просит снизить срок наказания или назначить наказание, не связанное с реальным лишением свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы представления и жалобы, судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения жалобы осужденного Фоминых М.Н.

В судебном заседании Цаболов А.Т. и Фоминых М.Н. вину признали полностью, поддержали ходатайство о постановлении приговора при особом порядке судебного разбирательства, пояснив, что ходатайство заявлено добровольно, после консультации с защитником, последствия постановления приговора без судебного разбирательства осознают.

Суд признал виновными Цаболова А.Т. в организации покушения на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, Фоминых М.Н. - в пособничестве в покушении на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере и квалифицировал действия Цаболова А.Т. соответственно по ч.3 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228 УК РФ, действия Фоминых М.Н. - по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228 УК РФ.

Доводы жалобы осужденного Фоминых М.Н. о том, что назначенное наказание является чрезмерно суровым, согласиться нельзя.

При решении вопроса о мере наказания осужденному Фоминых М.Н. суд руководствовался требованиями ст. 6, 60 УК РФ и наказание назначил с учетом характера и степени тяжести преступления, данных о личности, отягчающего и смягчающих наказание обстоятельств, в том числе и тех, на которые ссылается осужденный в своей жалобе.

Имеющиеся по делу смягчающие обстоятельства и данные о личности Фоминых М.Н. судом учтены в полном объеме.

Осужденный Фоминых М.Н. ранее судим за умышленное тяжкое преступление, вновь совершил умышленное преступление, в связи с чем суд обоснованно признал наличие в его действиях рецидива преступления и наказание назначил с учетом правил ч.2 ст. 68 УК РФ.

При таких обстоятельствах оснований считать назначенное Фоминых М.Н. наказание чрезмерно суровым, не имеется.

Оснований для применения ст. 73 УК РФ в отношении осужденного Фоминых М.Н. не имеется.

Между тем, приговор суда в отношении Цаболова А.Т. подлежит изменению на основании п.3 ст. 389.15, ст. 389.18 УК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Как следует из материалов дела и установлено судом, осужденный Цаболов А.Т. преступление совершил в период отбывания наказания в виде лишения свободы, в связи с чем суд обоснованно указал о назначении окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ.

Согласно ч.1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Суд, назначив наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы на срок восемь лет, то есть присоединив назначенное наказание по предыдущему приговору, а не неотбытую его часть, нарушил требования ст. 70 УК РФ.

Из материалов дела следует, что на момент постановления приговора неотбытая часть наказания, назначенного осужденному Цаболову А.Т. приговором от 28 сентября 2009 года, составляла 1 год 8 месяцев 29 дней.

С учетом изложенного, при назначении Цаболову А.Т. окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, подлежит частичному присоединению неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. Судебная коллегия вносит в приговор изменения в данной части.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не установлено.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 3 июня 2013 года в отношении Цаболова А.Т. изменить:

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору суда, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору суда от 28 сентября 2009 года и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2(два) года 8(восемь) месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

срок наказания Цаболову А.Т. исчислять с 3 июня 2013 года.

В остальном этот же приговор в отношении Цаболова А.Т. и Фоминых М.Н. оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Фоминых М.Н. - без удовлетворения, апелляционное представление - удовлетворить.

Председательствующий Русакова С.В.

Судьи Иванилова В.А., Полозова Р.Ф.

...