Постановление Московского городского суда от 04 октября 2013 N 44у-280/13 (ключевые темы: группа лиц по предварительному сговору - проверочная закупка - особо крупный размер - исправительные колонии строгого режима - преступные действия)

Постановление Московского городского суда от 04 октября 2013 N 44у-280/13

Судья 1 инст. Назарова Е.Ю.

Судьи 2 инст. Мартынова Л.Т.. /пред/

Андреева С.В. /докл/, Митина Е.Н.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Московского городского суда

по делу N 44у- 280/13

4 октября 2013 года г. Москва

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Фомина Д.А.,

членов президиума: Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А. Курциньш С.Э., Базьковой Е.М.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Менглибаева М.М. в защиту осужденного Хамзина Н.Х. на приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 24 октября 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 декабря 2005 года.

Приговором Нагатинского районного суда г. Москвы от 24 октября 2005 года

Хамзин Н.Х., ранее не судимый,

осужден по п. "а, б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, без штрафа;

по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, без штрафа;

по п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа.

На основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Хамзину Н.Х. назначено наказание в виде 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, без штрафа. Срок отбывания наказания исчислен с 19 ноября 2004 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 декабря 2005 года приговор оставлен без изменения.

Этим же приговором осужден Полторанин В.Е., приговор и кассационное определение в отношении которого изменены постановлением Президиума Московского городского суда от 14 февраля 2008 года, его действия переквалифицированы на ст. 30 ч.3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, по которой назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, без штрафа; из приговора исключено указание о назначении Полторанину В.Е. наказания с применением ст. 69 УК РФ.

В надзорной жалобе адвокат Менглибаев М.М., не оспаривая выводы суда о виновности Хамзина Н.Х., ставит вопрос о переквалификации его действий как единого неоконченного преступления и снижении срока наказания, при этом просит учесть все смягчающие наказание осужденного обстоятельства. Кроме того, указывает, что при определении размера наркотических средств подлежит применению Постановление Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002 об определении новых размеров наркотических средств, нормы которого улучшают положение осужденного.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Румянцевой Е.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений и основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение адвоката Сухаревой С.Н., поддержавшей доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым изменить судебные решения, переквалифицировать действия Хамзина Н.Х. на ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 8 лет лишения свободы, президиум

установил:

Хамзин Н.Х. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; в незаконном сбыте наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере; в незаконном сбыте наркотических средств группой лиц по предварительному сговору.

Как установлено судом, Хамзин Н.Х. совместно с Полтораниным В.Е., действуя группой лиц по предварительному сговору, при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрели наркотическое средство - гашиш массой 6,3 грамма, то есть в крупном размере, которое, действуя группой лиц по предварительному сговору, 19 ноября 2004 года, примерно в 15 часов 30 минут, находясь по адресу N1, незаконно сбыли участвовавшему в оперативно - розыскном мероприятии "проверочная закупка" М-ну А.С.

Он же, Хамзин Н.Х., действуя группой лиц по предварительному сговору совместно с Полтораниным В.Е., при неустановленных обстоятельствах, незаконно приобрели наркотическое средство - гашиш массой 216,7 грамм, то есть в особо крупном размере, которое, действуя группой лиц по предварительному сговору, 19 ноября 2004 года, примерно в 17 часов 00 минут, находясь по адресу N1, незаконно сбыли участвовавшему в оперативно - розыскном мероприятии "проверочная закупка" М-ну А.С.

Он же, Хамзин Н.Х., действуя группой лиц по предварительному сговору совместно с Полтораниным В.Е., при неустановленных обстоятельствах, незаконно приобрели наркотическое средство - марихуану массой 19,5 грамм, которое, действуя группой лиц по предварительному сговору, 19 ноября 2004 года, примерно в 17 часов 00 минут, находясь по адресу N1, незаконно сбыли участвовавшему в оперативно - розыскном мероприятии "проверочная закупка" М-ну А.С., после чего были задержаны сотрудниками полиции.

Президиум Московского городского суда, рассмотрев уголовное дело, находит приговор суда и кассационное определение в отношении Хамзина Н.Х. подлежащими изменению на основании п.3 ч.1 ст. 379, ч. 1 ст. 409 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Выводы суда о виновности Хамзина Н.Х. в совершении преступных действий совместно с Полтораниным В.Е. соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются совокупностью исследованных судом доказательств.

Вместе с тем, правовая оценка содеянного Хамзиным Н.Х. подлежит изменению по следующим основаниям.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе оперативно - розыскного мероприятия "проверочная закупка", проводимого представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, что имело место по настоящему делу, содеянное следует квалифицировать, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Кроме того, в случаях, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных наркотических средств, не образующую крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации как покушение на сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Из материалов уголовного дела следует, что М-н А.С. обратился в службу ЮАО УФСКН РФ по г. Москве с заявлением о содействии в изобличении лиц узбекской народности "Нурик" и "Женя", которые занимаются сбытом наркотического средства - гашиша, после чего сотрудниками УФСКН было принято решение о проведении оперативно - розыскных мероприятий, в ходе которых в рамках "проверочных закупок" 19 ноября 2004 года в различное время Хамзин Н.Х. и Полторанин В.Е. сбыли наркотические средства, в частности, гашиш и марихуану, М-ну А.С., который после каждой "проверочной закупки" их добровольно выдавал сотрудникам УФСКН, в результате чего данное наркотические средства были изъяты из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах содеянное осужденным Хамзиным Н.Х. не может расцениваться как оконченное преступление, поскольку преступные действия не были доведены до конца по независящим от него и Полторанина В.Е. обстоятельствам.

Кроме того, из установленных судом обстоятельств следует, что действия осужденного, выразившиеся в совершении незаконного сбыта всего объема наркотических средств в течение одного дня 19 ноября 2004 года участвующему в качестве закупщика М-ну А.С., носили продолжаемый характер, поскольку складывались из ряда тождественных действий, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление.

В связи с изложенным действия Хамзина Н.Х. подлежат переквалификации на ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228. 1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

При назначении Хамзину Н.Х, наказания по данной статье президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, отнесённого к категории особо тяжких, конкретные обстоятельства дела, данные о его личности, а также влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи.

Указание о назначении Хамзину Н.Х. окончательного наказания с применением ст. 69 УК РФ подлежит исключению из судебных решений.

Нарушений норм уголовно - процессуального закона, влекущих отмену либо изменение судебных решений, не установлено.

Вместе с тем, изложенные в жалобе доводы защитника о применении Постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002 об определении новых размеров наркотических средств, удовлетворению не подлежат, поскольку положения данного Постановления и уголовный закон в новой редакции не влекут устранение преступности деяния, за которое осужден Хамзин Н.Х., а также не смягчают наказание и не улучшают каким-либо образом положение осужденного, в связи с чем оснований для пересмотра судебных решений в соответствии со ст. 10 УК РФ не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 407, 408 и 409 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу адвоката Менглибаева М.М. удовлетворить частично.

Приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 24 октября 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 декабря 2005 года в отношении

Хамзина Н. Х. изменить.

Действия Хамзина Н.Х. с п. "а, б" ч. 2 ст. 228.1, п. "г" ч. 3 ст. 228.1, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ переквалифицировать на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 8 /восьми/ лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из судебных решений указание о назначении Хамзину Н.Х. наказания с применением ст. 69 УК РФ.

В остальной части приговор суда и кассационное определение оставить без изменения.

В связи с отбытием наказания освободить из-под стражи Хамзина Н. Х., "_".

Председательствующий Д.А. Фомин